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《試論網(wǎng)絡(luò)民商事案件的一般管轄權(quán) 》由會(huì)員上傳分享，免費(fèi)在線閱讀，更多相關(guān)內(nèi)容在工程資料-天天文庫。
1、試論網(wǎng)絡(luò)民商事案件的一般管轄權(quán)一、引言 Inter又稱因特網(wǎng)、互聯(lián)網(wǎng)（以下簡稱因特網(wǎng)），是一些使用公共語言互相通信的計(jì)算機(jī)連接而成的全球網(wǎng)絡(luò)。人們把由因特網(wǎng)所提供各種信息的活動(dòng)場所，同時(shí)又相對(duì)獨(dú)立的非物理空間稱為“網(wǎng)絡(luò)空間”（Cyberspace）。網(wǎng)絡(luò)空間的形成與發(fā)展為人類的交流與生活空間的拓展提供了全新的媒介和載體，但其發(fā)展也引起了大量現(xiàn)實(shí)的沖突和矛盾：新技術(shù)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展與傳統(tǒng)社會(huì)秩序的維護(hù)的不平衡；傳統(tǒng)的地緣上或政治上的國界的突破；不同文化觀念間的沖突等等。這些沖突和矛盾體現(xiàn)在法律上，無疑
2、對(duì)傳統(tǒng)法律理論提出了嚴(yán)峻挑戰(zhàn)。網(wǎng)絡(luò)空間的突出特點(diǎn)是其具有顯著的全球性，從而由網(wǎng)絡(luò)引發(fā)的法律沖突與矛盾首先不可避免地呈現(xiàn)全球性，由此引起一系列的國際私法問題，而要通過法律途徑解決這些沖突和矛盾又必須先確定案件司法管轄權(quán)，本文對(duì)此進(jìn)行探討?！ 《鹘y(tǒng)管轄權(quán)的基礎(chǔ)及網(wǎng)絡(luò)對(duì)傳統(tǒng)管轄權(quán)的沖擊 國際私法中的管轄權(quán)（Jurisdiction）是指一國法院或具有審判權(quán)的其他司法機(jī)關(guān)受理、審判具有國際因素或涉外因素的民事、商事案件的權(quán)限。[1]（P617）它所要解決的問題是一個(gè)具有涉外因素的民商事案件應(yīng)該由哪
3、一個(gè)國家法院來審理。在因特網(wǎng)興起之際，有關(guān)管轄權(quán)的國際私法規(guī)則已形成了較完整的體系，以解決不同國家對(duì)同一案件的管轄權(quán)沖突。因特網(wǎng)由于自身特點(diǎn)使網(wǎng)絡(luò)國際民事糾紛具有了新性質(zhì)，傳統(tǒng)的確定管轄權(quán)的規(guī)則受到動(dòng)搖?！ 。ㄒ唬┮援?dāng)事人國籍為基礎(chǔ)的屬人原則 以國籍作為管轄權(quán)的根據(jù)，通常被稱之為“屬人原則”，它是以當(dāng)事人的國籍為連結(jié)點(diǎn)，認(rèn)為不管當(dāng)事人現(xiàn)在居住在境內(nèi)還是境外，是原告還是被告，當(dāng)事人的國籍國法院均對(duì)其享有管轄權(quán)。由于屬人原則的目的在于保護(hù)本國當(dāng)事人的利益，因而存在諸多的弊端：第一，有時(shí)使外國當(dāng)事人
4、處于不利地位而顯失公平；第二，該當(dāng)事人位于國外時(shí)一方面取證困難，另一方面也不方便訴訟；第三，現(xiàn)代社會(huì)人口流動(dòng)頻繁，有時(shí)國籍并不具有任何實(shí)質(zhì)意義；第四，在遇到當(dāng)事人國籍出現(xiàn)消極或積極沖突的情況下，容易發(fā)生管轄權(quán)沖突?！ ≡诰W(wǎng)絡(luò)空間，由于網(wǎng)絡(luò)的不確定性，國籍作為管轄權(quán)基礎(chǔ)與、行為地、住所等連結(jié)點(diǎn)與管轄法域的聯(lián)系要弱得多，除了當(dāng)事人從身份上隸屬于該國外，訴因與法院地的聯(lián)系極小，對(duì)外國當(dāng)事人甚至居住于外國的本國當(dāng)事人權(quán)益缺乏應(yīng)有的保障，由此作出的判決也很難得到他國的承認(rèn)與執(zhí)行。[2]同時(shí)，網(wǎng)絡(luò)空間是一種
5、面向任何國家任何人開放的一種獨(dú)立自主的空間，任何一臺(tái)與因特網(wǎng)相連的計(jì)算機(jī)都能夠從事所有的網(wǎng)絡(luò)活動(dòng)，因此國家與當(dāng)事人之間的聯(lián)系是相當(dāng)弱的?？梢哉f，以當(dāng)事人國籍為管轄權(quán)的基礎(chǔ)在網(wǎng)絡(luò)空間意義不大，只是對(duì)于嚴(yán)重的刑事犯罪及某些特定類型的行為，本國才可以主張國籍管轄①，但這是一個(gè)國際公法領(lǐng)域的問題，不是本文所要探討的?！ 。ǘ┮缘赜?yàn)榛A(chǔ)的屬地原則 屬地原則是指在法院管轄權(quán)的選擇中，具有決定性意義的連結(jié)點(diǎn)，應(yīng)該是訴訟中的案件事實(shí)和雙方當(dāng)事人與法院國的地域上的聯(lián)系（如當(dāng)事人的住所、訴訟標(biāo)的所在地、執(zhí)行地
6、在法院國等）。[3]（P172）根據(jù)屬地原則，一個(gè)國家可以對(duì)其主權(quán)范圍內(nèi)從事網(wǎng)絡(luò)空間活動(dòng)的人和行為行使管轄權(quán)，有權(quán)要求其遵守本國法。適用屬地原則的最典型的案例是2000年5月22日判決的法國兩個(gè)民間組織訴“雅虎”（yahoo）網(wǎng)絡(luò)公司案。原告指責(zé)“雅虎”網(wǎng)站銷售納粹制服、旗幟等上百種宣揚(yáng)納粹的物品。巴黎高級(jí)法院判決：限定“雅虎”在7月24日以前采取技術(shù)措施，使法國的網(wǎng)民無法進(jìn)入宣傳納粹物品的美國網(wǎng)站：“雅虎”在法國的分公司必須通知它的用戶，在連接“雅虎”網(wǎng)站時(shí)，他們的司法權(quán)限得以改變，其行為也受
7、到法國法律的管轄。此案一經(jīng)宣判，立即引起軒然大波。[4]然而，屬地原則又并非絕對(duì)的。因?yàn)榫W(wǎng)絡(luò)空間活動(dòng)的范圍與影響具有全球性，難以有針對(duì)性地限定它的確切范圍。正如“雅虎”案，作為“雅虎”網(wǎng)絡(luò)公司在技術(shù)角度執(zhí)行法國法院的判決存在一定的難度，以至只能撤銷自己的某些站點(diǎn)以執(zhí)行法院的判決，而這等于取消了全球所有用戶進(jìn)入該站點(diǎn)的通路。從而就產(chǎn)生了一個(gè)國家對(duì)因特網(wǎng)的司法干預(yù)的治外法權(quán)問題，這就違背了國際公法的基本原則，[5]易引發(fā)國家爭端。而且根據(jù)屬地原則，一國只可以對(duì)本國境內(nèi)的網(wǎng)上行為進(jìn)行管轄，而不能直接對(duì)
8、外國相關(guān)活動(dòng)實(shí)施管轄，否則是有違屬地原則的立法本意的。 由此可見，因特網(wǎng)打破了地域和時(shí)間的限制并將全球作為一個(gè)整體連接在一起，我們不可能運(yùn)用分割物理空間的方法將網(wǎng)絡(luò)空間依據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)予以分割、標(biāo)明邊界，從而借以作為管轄權(quán)的基礎(chǔ)。也就是說某一法院無法確定自己對(duì)網(wǎng)絡(luò)空間的哪一部分享有管轄權(quán)還是對(duì)網(wǎng)絡(luò)空間的全部享有管轄權(quán)。②在網(wǎng)絡(luò)空間，我們不可能找到網(wǎng)絡(luò)活動(dòng)者的住所、財(cái)產(chǎn)等客觀因素，也不可能確定活動(dòng)者的國籍和其登錄的確定地點(diǎn)，也難以認(rèn)別登陸者的身份，所以網(wǎng)絡(luò)空間活動(dòng)者的住所、國籍、財(cái)產(chǎn)等原來與物理空
