談股權質押幾個法律問題

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1、到擔保法問題？贏了網(wǎng)律師為你免費解惑！訪問>>http://s?yingle?com談股權質押幾個法律問題談股權質押兒個法律問題由于我國公司法、擔保法及相關司法解釋對股權質押的規(guī)定不盡明確，在實踐中也易于產(chǎn)生分歧和糾紛，新出臺的物權法對股權質權設立的規(guī)定也有一定變化，木文借此就股權質押進一步梳理分析，以期裨益我國擔保制度的完善。一、概述股權質押，是一種擔保方式，即為擔保債務的履行，債務人或者第三人依法將其股權出質給債權人，債務人不履行債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)質權的情形，債權人有權就該股權優(yōu)先受償。這里的“股權”既包括有限責任公司的股東出資，也包括股

2、份有限公司的上市或非上市股票；股權的所有人為出質人，既可能是債務人也可能是第三人；債權人為質權人，其“優(yōu)先受償”主要指在債務人不履行債務時，依法變賣、拍賣出質股權后優(yōu)先于出質人的其他債權人受償所得價款的權利。由于在股權質押期間，除轉讓股權和收取紅利受到一定限制外，岀質人的其他股東權利基本不受影響。因此股權質押是擔保人非常好的選擇，在不具備其他形式擔保條件時更是如此；如果岀質的是掛牌上市的股票或者優(yōu)質公司的股份，則債權人不必過于擔心該股權的流動性。所以，盡管在實踐中還存在諸多問題，但股權質押還是有著廣泛的應用前景。股權質押涉及的主要問題，可歸納為：什么樣

3、的股權可以出質？股權質押如何設定？股權質押對各方的拘束力如何？股權出質人如何承擔擔保責任？簡言之，即股權質押的限制、股權質押的設定、股權質押的效力以及股權質權的實現(xiàn)等問題。二、股權質押的限制我國對股權質押的限制，可分為直接限制和間接限制。直接限制即直接對質押的股權或者質押條件進行法律限制，如規(guī)定：1）公司不得接受本公司的股票作為質押權的標的；2）管理層受讓企業(yè)國有產(chǎn)權時，不得向包括標的企業(yè)在內的國有及國有控股企業(yè)融資，不得以這些企業(yè)的國有產(chǎn)權或資產(chǎn)為管理層融資提供質押；3）國有股東授權代表單位持有的國有股只限于為本單位及其全資或控股子公司提供質押，用于

4、質押的國有股數(shù)量不得超過其所持該上市公司國有股總額的50%,且必須事先進行充分的可行性論證，明確資金用途（不得用于買賣股票），制訂還款計劃，并經(jīng)董事會（不設董事會的由總經(jīng)理辦公會）審議決定；4）外商投資企業(yè)的投資者不得質押未繳付出資部分的股權，經(jīng)企業(yè)其他投資者同意質押股權的，還須經(jīng)審批機關批準和備案，否則質押行為無效；5）證券公司向商業(yè)銀行股票質押貸款時，質押的股票不得是上一年度虧損的上市公司股票、前六個月內股票價格的波動幅度（最高價/最低價）超過200%的股票、證券交易所特別處理或停牌、除牌的股票。對股權質押的間接限制，主要表現(xiàn)為我國對股權轉讓的限制

5、。因為股權質押的潛在后果，就是在債務人不償還債務時，可以折價或者拍賣或協(xié)議轉讓出質股權。我國擔保法也明確限定“依法可以轉讓的股份、股票”可以質押，以有限責任公司和股份有限公司的股份出質的，適用公司法股份轉讓的有關規(guī)定。是故，股權質押與股權轉讓兩者密不可分，“依法可以轉讓”是股權質押的必要前提。但基于法人治理、國有資產(chǎn)保值、國家經(jīng)濟安全等考慮，我國公司法以及外商投資、證券監(jiān)管及國有資產(chǎn)管理等部門對股權轉讓進行了諸多限制，客觀上起到了限制股權質押的后果。如針對有限責任公司規(guī)定，公司股東向股東以外的人轉讓股權，應經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。針對股份有限公司規(guī)定：1

6、）發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內不得轉讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內不得轉讓。2）股東大會召開前二十日內或者公司決定分配股利的基準日前五日內，不得進行記名股票轉讓的股東名冊變更登記。3）在任職期間，公司董事、監(jiān)事、高級管理人員每年轉讓的股份不得超過其所持有木公司股份總數(shù)的百分之二十五；所持木公司股份自公司股票上市交易之日起一年內不得轉讓；在離職后半年內，不得轉讓其所持有的本公司股份；本人承諾一定期限內不轉讓所持本公司股份并在該期限內的，不得轉讓其股份。4）持有上市公司5%以上股份的股東，不

7、得在買入后六個月內將該股份賣出。5）在上市公司收購中，收購人對所持有的被收購的上市公司的股票，在收購行為完成后的六個月內不得轉讓。如針對國有股權轉讓規(guī)定，國有股權轉讓需經(jīng)有關國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構批準。轉讓全部國有股權或者轉讓部分國有股權致使國家不再擁有控股地位的，需報本級人民政府批準。再如針對外商投資企業(yè)限定：1）未經(jīng)合營各方同意，中外合資經(jīng)營企業(yè)的股東不得轉讓股權；2）在不符合中國法律、行政法規(guī)和規(guī)章對投資者資格的要求及產(chǎn)業(yè)、土地、環(huán)保等政策的情況下，境內企業(yè)股東不得向外國投資者轉讓股權；3）外商投資股份有限公司股東轉讓股權，不得導致外方投資者的投資

8、比例低于企業(yè)注冊資本的25%,發(fā)起人股份的轉讓則還須在公司設立登記3年后進行，并經(jīng)公司原審批機