股權質押應注意的幾個法律問題

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1、股權質押應注意的幾個法律問題辦理股權質押應關注的幾個法律問題 　　股權質押作為權利質押的一種，因其具有容易變現(xiàn)、流動性較強等優(yōu)勢，其在融資方面的優(yōu)勢越發(fā)顯現(xiàn)出來，但現(xiàn)行法律法規(guī)對于股權質押的辦理規(guī)定較多，為防止因為未按相關法律規(guī)定操作而影響質權的有效設立，本文就其中幾個法律問題予以解讀。 　　一、以有限責任公司股權出質的，應由公司其他半數(shù)以上股東出具同意以相關股權設定質押的股東會決議，公司章程另有約定的除外。 　　《擔保法》第78條規(guī)定：“以有限責任公司的股份出質的，適用公司法股份轉讓的有關規(guī)定”?！豆痉ā返谄呤l規(guī)定：“股東向股東以外的人轉讓股權，應經(jīng)其它股東過半數(shù)同意。股東應就其股

2、權轉讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起三十日未答復的，視為同意轉讓，其他股東半數(shù)以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權，不購買的，視為同意轉讓”。 　　根據(jù)上述法律規(guī)定，在接受有限責任公司股權質押時，我行應要求擬出質股權所屬公司出具股東同意以相關股權設定質押擔保的股東會決議，避免股權出質行為因違反公司法關于股份轉讓的規(guī)定而無效。 　　二、以股份有限公司股權出質的，應當注意其流通性問題。 　　根據(jù)《最高人民法院關于適用若干問題的解釋》第一百零三條規(guī)定：“以股份有限公司的股份出質的，適用《中華人民共和國公司法》有關股份轉讓的規(guī)定”。《公司法》對股份有限公司的

3、股份轉讓限制較多，根據(jù)相關法律規(guī)定，商業(yè)銀行應當審慎對待下列情形下的股份的質押： 　　對于記名股票的出質，股東大會召開前20日內(nèi)或公司決定分配股利的基準日前5日內(nèi)，不得進行記名股票的股東名冊的變更登記。 　　因此，上述期間不能以股份質押，否則將因不能辦理登記導致質權不生效； 　　如果公司成立不到一年，發(fā)起人不得用其股份出質,發(fā)起人持有的本公司的股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉讓； 　　公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理用于出質的股份不得超過其所持公司股份的25%，并且在離職后半年內(nèi)不得用其所持有的股份出質。 　　由于上述第、款項下的股份處于限制流通狀態(tài)，此二類股份是否可以出質，在理論界與實務界存在爭議。

4、《物權法》第223條規(guī)定，債務人或第三人有處分權的股權可以出質作為擔保；《擔保法》第75條規(guī)定，依法可以轉讓的股份、股票權利可以質押。根據(jù)上述《物權法》和《擔保法》的規(guī)定，作為出質的權利，必須是擔保人有處分權的權利。所謂處分權，是指財產(chǎn)所有人對其財產(chǎn)有權在法律規(guī)定的范圍內(nèi)最終處理的權利。根據(jù)民法學原理，處分權是所有權四項權能的核心，是財產(chǎn)所有人最基本的權利。這種處分權應當是權利人能獨立行使的權利，并且該處分權的行使不存在任何法律上的限制或禁止。上述、款項下的股份處于非流通狀態(tài)，其仍然不具有自由流通性，也就決定了非流通股的持有人對所持限售股沒有法律意義上的完整處分權。因此，上市公司限售股和非流

5、通股并不符合《公司法》、《物權法》和《擔保法》對于權利出質的條件。然而，在實務中，確實存在以非流通股辦理質押的做法，并經(jīng)證券登記結算機構辦理出質登記。為保障我行權益，建議審慎對待非流通股股權質押，避免因不符合法律規(guī)定導致質權無效。 　　三、上市公司國有股權質押應不違反國家對擔保對象、擔保數(shù)額的限制，并應當經(jīng)有權主管機關批準。 　　根據(jù)財政部《關于上市公司國有股質押有關問題的通知》的規(guī)定，上市公司國有股東授權代表單位持有的國有股只限于為本單位及其全資或控股子公司提供質押，國有股東授權代表單位用于質押的國有股數(shù)量不得超過其所持該上市公司國有股總額的50％。以國有股權出質，須經(jīng)省級或國家國有資產(chǎn)管

6、理部門批準，地方國有股東以其持有的公司股權質押的，由省級財政或國有資產(chǎn)管理部門審批；中央國有股東以其所持有的公司股權質押，以及地方國有股東以其所持有的發(fā)起人股權質押，應當由財政部審批。 四、以國有獨資公司股權出質的特殊規(guī)定 　　國有獨資公司是有限責任公司的一種特殊形式，《公司法》規(guī)定，國有獨資公司的資產(chǎn)轉讓，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，由國家授權投資的機構或國家授權的部門辦理審批和財產(chǎn)轉移手續(xù)。 　　根據(jù)《企業(yè)國有資本與財務管理暫行辦法》的規(guī)定，核定企業(yè)國有資本、監(jiān)管國有資本變動是各級主管財政機關的主要職責之一。因此，國有獨資公司的股權在對股東以外的人出質時，須經(jīng)財政部門批準方可進行。 五、以

7、外商投資企業(yè)的股權出質的特殊規(guī)定。 　　根據(jù)原對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部、國家工商行政管理局頒布的《關于外商投資企業(yè)投資者股權變更的若干規(guī)定》第六條規(guī)定：“經(jīng)企業(yè)其他投資者同意，繳付出資的投資者可以依據(jù)《擔保法》的有關規(guī)定，通過簽訂質押合同并經(jīng)審批機關批準將其已繳付出資部分形成的股權質押給質權人。投資者不得質押未繳付出資部分的股權。投資者不得將其股權質押給本企業(yè)?！币虼?，以外商投資企業(yè)的股權出質的，除應按不同的公司性