論古希臘法對(duì)大陸法私法形成貢獻(xiàn)下

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1、.論古希臘法對(duì)大陸法私法形成的貢獻(xiàn)(下)易繼明中國(guó)社會(huì)科學(xué)院法學(xué)研究所教授　　第三節(jié)古希臘法律制度確立了大陸法私法基礎(chǔ)原則及主要框架　　人們往往津津樂(lè)道于古希臘哲學(xué)思想和民主共和制度，但是卻無(wú)視這些成就的法律基礎(chǔ)及其影響。可以想象，沒(méi)有一種私法文化(或者說(shuō)權(quán)利文化)的底蘊(yùn)和堅(jiān)實(shí)的法制基礎(chǔ)，古希臘哲學(xué)和民主政治不可能發(fā)展得如此完美;同時(shí)，在這種哲學(xué)指導(dǎo)和民主政治之下，特別是在人們交往頻繁、商事活躍的城邦中，私法制度也不可能是一片空白。實(shí)際上，古希臘法律制度中，私法同樣也占有重要地位。起草《拿破侖法典》三稿的委員會(huì)主席岡巴塞萊斯曾說(shuō)：“對(duì)個(gè)人與社會(huì)而言，三件事是必需和充分的：成為

2、自己的主人;有滿足自身需求的財(cái)物;能夠?yàn)槠渥畲罄嫣幏制淙松砗拓?cái)物。因此，所有的民事權(quán)利都可歸結(jié)為自由權(quán)，所有權(quán)和契約權(quán)。”[85]古代希臘的私法制度在此方面的發(fā)展，為羅馬法、甚至是整個(gè)西方私法的發(fā)展，確立了一些基本原則和制度框架;盡管這些原則和制度還遠(yuǎn)未達(dá)到大陸法私法所應(yīng)具有的完整和細(xì)膩的程度，但卻契合了私法的理念和精神，為大陸法私法以后的發(fā)展找到了不會(huì)迷失的家園?！　∫弧⑺椒ǖ幕驹瓌t...　　那么，古希臘人到底為大陸法私法確立了什么樣的基本原則?我們還是從羅馬法中關(guān)于權(quán)利的表達(dá)(也是法律的基本原則)說(shuō)起。在對(duì)權(quán)利的表達(dá)中，《民法大全》所稱的三個(gè)古典公式實(shí)際上是古希臘自然

3、法哲學(xué)正義觀的明確闡述?！斗▽W(xué)總論》說(shuō)：“法律的基本原則是：為人誠(chéng)實(shí)，不損害別人，給予每個(gè)人他應(yīng)得的部分。”[86]這就是烏爾比安關(guān)于權(quán)利的三個(gè)公式：(1)正直地生活;(2)不侵犯任何人;(3)把各人自己的東西歸給他自己。羅斯科?龐德教授說(shuō)，這種法律原則是古羅馬的法律天才們將“維護(hù)社會(huì)現(xiàn)狀的司法觀念”付諸實(shí)踐的結(jié)果，而“我們不難發(fā)現(xiàn)，這里具有那種旨在維護(hù)和睦的社會(huì)秩序的希臘哲學(xué)思想”[87]。　　哲學(xué)家康德(ImmanuelKant，1724—1804年)從倡揚(yáng)權(quán)利的角度對(duì)這三個(gè)公式進(jìn)行了新的論述，認(rèn)為“正直地生活”包含的潛臺(tái)詞是：“不能把自己僅僅成為供別人使用的手段，對(duì)他們

4、說(shuō)來(lái)，你自己同樣是一個(gè)目的”;而“把自己的東西給自己”的說(shuō)法很荒唐，因?yàn)椴豢赡馨岩延械臇|西“給”他自己，只是進(jìn)入一種狀態(tài)，“在那兒，每人對(duì)他的東西能夠得到保證不受他人行為的侵犯?！?..[88]例如，在羅馬法中，家父有解放家子的權(quán)利，這種權(quán)利是通過(guò)家父“給”的。但是，“雅典男性成年后(17周歲、18周歲)即完全擺脫家父的控制，在通過(guò)由家父或監(jiān)護(hù)人及立法大會(huì)主持的市民資格考察以后，即可獲得獨(dú)立權(quán)利而登記造冊(cè)”[89]。這樣，也就沒(méi)有象羅馬法那樣存在一個(gè)家父解放家子的程序，而是權(quán)利主體自然地進(jìn)入的一種擁有權(quán)利的狀態(tài)。這種對(duì)于權(quán)利的尊重在古羅馬早期的軍事專制下是無(wú)法產(chǎn)生的，其有賴于

5、熱衷于民主和自然權(quán)利的希臘城邦民主共和制的培植?！　∮纱丝梢岳斫?，在表達(dá)權(quán)利的三個(gè)古典公式中，第一個(gè)公式看似對(duì)人的義務(wù)要求，實(shí)則表述了一種權(quán)利;第二個(gè)公式則是于此權(quán)利之下引申出的責(zé)任;第三個(gè)公式是法律所要達(dá)到或營(yíng)造的一種狀態(tài)和秩序。由于前兩個(gè)公式是指人們的一種權(quán)利或行為準(zhǔn)則及其延伸的意義，因此，它實(shí)際上是表達(dá)了一個(gè)原則：在不損害別人的前提下，人們可以以自己的行為或方式生活。這一個(gè)頗有些道德意味的警句就是人們的生活準(zhǔn)則，也是私法生活中“誠(chéng)實(shí)生活”的行為原則。第三個(gè)公式描述的是一種秩序狀態(tài)，也是私法生活的秩序準(zhǔn)則。對(duì)這種正義秩序，柏拉圖曾說(shuō)過(guò)：“人人都做自己的工作而不要作一個(gè)多管

6、閑事的人;當(dāng)商人、輔助者和衛(wèi)國(guó)者各做自己的工作而不干涉別的階級(jí)的工作時(shí)，整個(gè)城邦就是正義的。”[90]簡(jiǎn)言之，“正直生活，各歸其所”!這構(gòu)成了古希臘自然思想的通俗表達(dá)，也是人類對(duì)正義的不懈追求。正是這種正義觀，“給以后的羅馬法學(xué)鋪平了道路”[91]。其實(shí)，由于人們常常將“各歸其所”的秩序原則與一種正義觀聯(lián)系在一起，所以我們往往容易忽視了它所包含的具體的、特別是在私法學(xué)上的寓意。實(shí)際上，古希臘人的這種“各歸其所”的狀態(tài)秩序與東方人在這方面的寓意是大相徑庭的;它建立在人本身就存在“各有所長(zhǎng)”的信念之上。這一點(diǎn)，我們?cè)陔S后的分析中會(huì)論述到。...　　接下來(lái)本人想強(qiáng)調(diào)的是，這兩個(gè)私法

7、生活的基本原則——“誠(chéng)實(shí)生活”的行為原則和“各得其所”的秩序原則——如果沒(méi)有一定的前提條件如財(cái)產(chǎn)私有制為基礎(chǔ)，則只能說(shuō)明是一種宗教勸善或者是一種政治秩序。所以柏拉圖在《理想國(guó)》中大談這種正義的時(shí)候，同時(shí)可以主張實(shí)行公有共妻制。而從氏族社會(huì)到城邦政治，財(cái)產(chǎn)是否公有問(wèn)題是一個(gè)爭(zhēng)議的焦點(diǎn)。亞里士多德對(duì)柏拉圖早期的這種公有主張進(jìn)行了抨擊。[92]他在《政治學(xué)》第2卷開(kāi)首便針對(duì)柏拉圖在《理想國(guó)》中的共妻、公有制提出了異議，認(rèn)為建立公妻制要發(fā)生諸多糾紛，而土地公有在自耕農(nóng)中就會(huì)引起重大糾紛?！八麄?nèi)绻趧趧?dòng)和報(bào)酬之