論古希臘法對(duì)大陸法私法形成的貢獻(xiàn)(上)

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1、論古希臘法對(duì)大陸法私法形成的貢獻(xiàn)(上)  目次  第一節(jié)古希臘哲學(xué)、特別是自然法學(xué)說是大陸法私法精神的原動(dòng)力  第二節(jié)古希臘民主城邦制為大陸法私法傳統(tǒng)的形成提供了最早的實(shí)驗(yàn)場  第三節(jié)古希臘法律制度確立了大陸法私法基礎(chǔ)性原則及主要框架  第四節(jié)小結(jié):私法精神的張揚(yáng)與人性的歸依  大多數(shù)的人都已經(jīng)接受了羅馬法這個(gè)概念,并且把它視為從《十二表法》到《民法大全》近千年來的全部羅馬法律的成果。今天,關(guān)于羅馬法的研究成果如此豐富,以致于我們幾乎難以有所新的發(fā)現(xiàn)。正如學(xué)者們的普遍看法,“起初,羅馬法頗重形式,僵化而具體。但

2、它最終由刻板的規(guī)則發(fā)展為普通的規(guī)范;由具體的思想模式發(fā)展為抽象的思想方法。逐漸以注重實(shí)際細(xì)節(jié)、崇尚和盛行藝術(shù)術(shù)語為特征。古典時(shí)期的法律(約始于公元117年,結(jié)束于公元325年開始的動(dòng)亂、瘟疫和內(nèi)戰(zhàn)時(shí)期)代表著古代羅馬法發(fā)展的全盛。這一時(shí)期著名的法學(xué)家,如烏爾比安、帕比尼安(Papinianus)和蓋尤斯(Gaius)等最為后世推崇。在其極盛之時(shí),古典羅馬法形成了一個(gè)世界上前所未有的實(shí)際才智的體系?!盵①]可惜,由于大量古典的佚失,我們今天已無法再現(xiàn)古典時(shí)期羅馬法的全貌;這樣,就使得殘存的公元6世紀(jì)的《民法大全》

3、[②](CorpusiurisCivilis)幾乎成了羅馬法的代名詞。[③]  《民法大全》通常被認(rèn)為包括四部分,即《法學(xué)總論》、《學(xué)說匯纂》、《帝國法典》及《新律》(NovellaeConstitutiones)。[④]后世人們對(duì)它評(píng)價(jià)很高,甚至比之與《圣經(jīng)》。[⑤]的確,《民法大全》畢竟是經(jīng)過精心篩選、慎重取舍的產(chǎn)物,無論在一般觀點(diǎn)或是具體問題方面,都不同于古典時(shí)期的其它法律,它體現(xiàn)了較高的編纂技術(shù)。梅里曼教授認(rèn)為,《民法大全》編纂動(dòng)機(jī)之一便是因?yàn)椴槭慷∧岜救耸且粋€(gè)編纂家,是那些浩翰繁雜、含混沖突的法律規(guī)

4、則激發(fā)了他編纂法典的欲望。[⑥]正是由于其高超的編纂技術(shù),使羅馬法具有了中世紀(jì)學(xué)者們所稱道的“成文理性”。這也是《民法大會(huì)》遭到數(shù)世紀(jì)的冷遇以后得以復(fù)興的原因之一。  考慮到后世法典編纂中對(duì)《民法大全》的繼承,今天的人們?nèi)绾钨澝啦槭慷∧岬姆ǖ渚幾氤删投疾粸檫^。但是,人們不要忘記了,它不過是西羅馬帝國的榮光之后拜占庭皇帝所進(jìn)行的法律匯編而已。這一拜占庭羅馬法并未完全再現(xiàn)古典羅馬法極盛時(shí)期的法律,正如查士丁尼本人再也無法實(shí)現(xiàn)昔日羅馬帝國的強(qiáng)盛一樣。其實(shí),就如上面所論述到的,就《民法大全》的核心(即羅馬法私法)來看,

5、它所表現(xiàn)出來的原則與精神,早在古希臘時(shí)代便已經(jīng)奠定了。比較法學(xué)者彼得?克魯茲(PeterdeCruz)認(rèn)為,羅馬法走向輝煌的一個(gè)重要原因就是:“在公元前二世紀(jì)羅馬進(jìn)行地區(qū)擴(kuò)張重要?dú)v史時(shí)期,她吸收和修正了希臘思想和哲學(xué),造就了幾近完美的一個(gè)制度,它具有適應(yīng)性,持久且實(shí)用。從公元前146年羅馬人征服希臘以后,希臘文化就被吸收到羅馬帝國之中。雖然希臘是一個(gè)被征服的國家,但是希臘藝術(shù)、文化和哲學(xué)開始滲透到羅馬社會(huì),并且實(shí)際上籠罩了整個(gè)帝國?!盵⑦]  有一種偏見幾乎已經(jīng)根深蒂固:“提起古代遺產(chǎn),我們首先會(huì)想到希臘藝術(shù)、

6、戲劇和哲學(xué);當(dāng)看看羅馬給我們留下什么的時(shí)候,腦海里出現(xiàn)的大概是羅馬道路和法律。希臘對(duì)自然法以及它在社會(huì)中的地位做了大量的思索,但希臘城邦的法律沒有獲得充分發(fā)展,所以也就沒有什么法律科學(xué)?!钡@種偏見之下,又不得不承認(rèn)這樣的事實(shí):“羅馬人不注重法律理論,他們的法律哲學(xué)大部分來自于希臘人。”[⑧]這是兩種相互矛盾的說法;或者包含了對(duì)法律的一種曲解,-認(rèn)為法律就是一些無需理論和哲學(xué)指導(dǎo)的職業(yè)技術(shù)或簡單勞動(dòng)。實(shí)際上,古希臘人不僅為我們后世的法律發(fā)展提供了理論和哲學(xué)指導(dǎo),也培育了私法發(fā)展的社會(huì)土壤;而且就是在具體制度建設(shè)

7、中,也是卓有成效的。本文擬從古希臘哲學(xué)(特別是自然法學(xué)說)、民主城邦制和具體的私法制度三個(gè)方面,對(duì)古希臘社會(huì)給予我們大陸法私法發(fā)展的貢獻(xiàn)進(jìn)行論述,并由此揭示一種私法精神與大陸法私法制度之間相結(jié)合的歷史基礎(chǔ)如何形成;也即在宏觀上找尋大陸法私法發(fā)展的精神家園?! 〉谝还?jié)古希臘哲學(xué)、特別是自然法學(xué)說是大陸法私法精神的原動(dòng)力  自然法思想對(duì)法學(xué)體系建立具有統(tǒng)領(lǐng)性的理論建構(gòu)作用,因而,它經(jīng)常被認(rèn)為是大陸法與普通法在近代分野的主要理論分別:12世紀(jì)兩大法系的分道揚(yáng)鑣被認(rèn)為是英國對(duì)以自然學(xué)說為基礎(chǔ)的羅馬法的抵制;而相反,大陸

8、法則是自然法思想在歐洲大陸取得統(tǒng)治地位的結(jié)果。因此,學(xué)者們認(rèn)為,改革普通法的思想經(jīng)過培根[⑨](FrancisBacon,1561—1626年)、海爾爵士[⑩](SirMattheyBentham,1748—1832年)的失敗,最終與大陸法法典化立法的思想無緣;而“在此之后,自然法思想在大陸取得了統(tǒng)治地位,成為促成從18世紀(jì)以降的總括性體系的法典編纂(NaturrechtlicheKo

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