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《外資收購國內(nèi)上市公司相關(guān)法律法規(guī)簡析》由會員上傳分享，免費在線閱讀，更多相關(guān)內(nèi)容在行業(yè)資料-天天文庫。
1、外資收購國內(nèi)上市公司相關(guān)法律法規(guī)簡析金杜律師事務(wù)所梁虹（本文寫作過程中，筆者與金杜律師事務(wù)所合伙人惠湄女士就相關(guān)法律問題進行了深入的討論。在此特別感謝惠湄女士對筆者的幫助和指正） 近一年半以來，中國的證券市場正經(jīng)歷著歷史性的巨變，從股權(quán)分置改革到《證券法》、《公司法》的修訂，再到相關(guān)配套法規(guī)的一一出臺，關(guān)于證券市場革命的話語滲透到了市場的每一個角落，其改變制度本身的同時，也改變著人們的思維及行為方式。本文將從微觀的角度解構(gòu)變革中的外資收購上市公司的法律框架，以期在探求新法律法規(guī)影響的同時，感受整個革命的動向?！ ∫酝赓Y收購上市公司法律環(huán)境概述 外資收
2、購中國上市公司肇始于1995年8月的北旅事件，當(dāng)時的北京北旅將其持有的北旅股份約4000多萬股的法人股以協(xié)議轉(zhuǎn)讓的方式轉(zhuǎn)讓給了日本五十鈴自動車株式會社和伊藤忠商事株式會社。然而，這一事件引發(fā)了政府對于外資收購法律環(huán)境的思考，外資對上市公司的收購自此被雪封。在這種情況下，外資只能另辟蹊徑，選擇由上市公司定向增發(fā)B股等方式（如：江鈴汽車股份有限公司分別于1995年和1997年向福特汽車公司進行定向增發(fā)，使得福特汽車公司成為江鈴汽車股份有限公司的第二大股東），取得上市公司股東的地位。 隨著中國對外資的不斷開放，自2002年起，一系列涉及外資收購上市公司股份的規(guī)
3、定被公布，其中主要包括中國證監(jiān)會于2002年10月頒布的《上市公司收購管理辦法》、中國證監(jiān)會、財政部、原國家經(jīng)濟貿(mào)易委員會（“國家經(jīng)貿(mào)委”）于2002年11月聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于向外商轉(zhuǎn)讓上市公司國有股和法人股有關(guān)問題的通知》、中國證監(jiān)會、中國人民銀行于2002年11月發(fā)布的《合格境外機構(gòu)投資者境內(nèi)證券投資管理暫行辦法》、原國家經(jīng)貿(mào)委、財政部、國家工商行政管理總局、國家外匯管理局于2002年11月聯(lián)合發(fā)布的《利用外資改組國有企業(yè)暫行規(guī)定》以及商務(wù)部及國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會（“國資委”）于2004年1月聯(lián)合發(fā)布的《上市公司國有股向外國投資者及外商投資企業(yè)轉(zhuǎn)讓申報
4、程序有關(guān)問題的通知》等。值得注意的是，原國家經(jīng)貿(mào)委、財政部、國家工商行政管理總局（“國家工商局”）、國家外匯管理局（“國家外管局”）還曾于2003年1月聯(lián)合發(fā)布了《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》（“《并購管理辦法》”），但隨后不久，在前述四部委的一個聯(lián)合通知中，明確排出了這個規(guī)定在外資收購上市公司中的適用?！ ≈链?，外資收購境內(nèi)上市公司的法律框架已基本建立，外資可以通過協(xié)議收購目標(biāo)公司非流通股、通過合格境外機構(gòu)投資者（QFII）購買流通A股以及直接購買流通B股的方式收購境內(nèi)上市公司，當(dāng)然，前提是收購符合中國有關(guān)外商投資產(chǎn)業(yè)政策。而第一個吃到螃蟹的外國投資
5、人是華潤輕紡（集團）有限公司。2003年2月，中國華潤總公司與華潤輕紡（集團）有限公司簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，中國華潤總公司將其持有的華潤錦華股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給華潤輕紡（集團）有限公司。該股權(quán)轉(zhuǎn)讓分別獲得了財政部、原經(jīng)貿(mào)委和商務(wù)部的批準以及中國證監(jiān)會的關(guān)于全面要約收購義務(wù)的豁免，成為北旅事件后首例外資直接收購并控股上市公司成功的案例。 革命帶來了什么？ 打響革命第一炮的是股權(quán)分置改革。股權(quán)分置是中國證券市場的特有現(xiàn)象，其存在扭曲了中國資本市場的定價機制，使上市公司治理缺乏共同的利益和基礎(chǔ)，妨礙了資本的自由流動。為解決這一問題，中國政府決定從2005年起對證券市場
6、進行股權(quán)分置改革，改革的目標(biāo)是要把占據(jù)證券市場三分之二的非流通股變?yōu)榱魍ü?，使未來中國證券市場的所有股票可以完全自由地在證券交易所上市流通，為資本市場其他各項改革和制度創(chuàng)新創(chuàng)造條件?！ 」蓹?quán)分置改革必將對整個上市公司收購體制及監(jiān)管模式產(chǎn)生深遠的影響，而其中最為直接的影響在于它改變了現(xiàn)行外資收購的方式及收購客體的種類。由于中國政府對外資進入A股市場一直采取非常謹慎的態(tài)度，外國投資者一直沒有合法持有A股的資格。至股權(quán)分置改革之前，唯一的開口就是通過QFII持股。在這種情況下，外資收購多是通過協(xié)議收購非流通股的方式來完成，這一方法的另一個優(yōu)點則是收購成本較低，因
7、為非流通股轉(zhuǎn)讓的定價一般以每股凈資產(chǎn)值為基礎(chǔ)，這遠遠低于二級市場流通股的價格。然而，股權(quán)分置改革可謂是這種收購方式的終結(jié)者，原因很簡單，改革完成后由于不再存在非流通股，外國投資者對于市場上除B股以外的其它所有股份而言，成為了不適格的投資人?！ 榻鉀Q這一尷尬局面，商務(wù)部、中國證監(jiān)會、國家稅務(wù)總局、國家工商局、國家外管局以前所未有的速度聯(lián)合簽署并于2005年12月31日頒布了《外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法》（“《戰(zhàn)略投資辦法》”），將看似已對外國投資者扣緊的A股市場的大門，又重新打開了一些。《戰(zhàn)略投資辦法》的適用范圍很明確，即：其僅適用于對已完成股權(quán)
8、分置改革的上市公司和股權(quán)分置改革后新上市公司的外國戰(zhàn)略投資。而外國
