論抽逃出資股東的民事責任

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1、【摘要】2005年新《公司法》雖然禁止股東抽逃出資，但未明確抽逃出資股東的民事責任。本文主張抽逃出資股東對公司承擔侵權責任，對公司債權人承擔補充清償責任，并就抽逃出資事實的認定、抽逃出資與借款行為的區(qū)別、抽逃出資股東之外的行為人對公司的債權人的補充清償責任、訴訟時效的起算點等問題提出了學術見解?！　　娟P鍵詞】抽逃出資；侵權責任；股東　　【正文】　　一、法律責任的制度現(xiàn)狀　　現(xiàn)實生活中，由于抽逃出資的舉證責任難以落實，加之抽逃出資的違法成本不高，不誠信股東抽逃出資的現(xiàn)象時有發(fā)生。有些股東一旦拿到企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，旋即將出資悉數(shù)抽回，用于

2、個人消費或者其他目的。對此，立法者設計了相應的法律責任體系。　　1993年《公司法》第34條規(guī)定：“股東在公司登記后，不得抽回出資”。而新《公司法》第36條繼承了這一立法態(tài)度：“公司成立后，股東不得抽逃出資”。二者相比，“抽回出資”改為“抽逃出資”。新《公司法》第92條繼承1993年《公司法》第93條的態(tài)度，亦明文規(guī)定：“發(fā)起人、認股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，除未按期募足股份、發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會或者創(chuàng)立大會決議不設立公司的情形外，不得抽回其股本”。值得指出的是，其中的“抽回”并未改為“抽逃”。其實，“抽回”與“抽逃”之

3、間并無實質(zhì)區(qū)別?！　×⒎ㄕ叱藦恼孀鞒隽私构蓶|抽逃出資的宣示性規(guī)定，又從反面規(guī)定了抽逃出資行為的公法責任。首先，第201條規(guī)定了抽逃出資的行政處罰：“公司的發(fā)起人、股東在公司成立后，抽逃其出資的，由公司登記機關責令改正，處以所抽逃出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款”?！豆镜怯浌芾項l例》第71條又重申了這一立法態(tài)度。根據(jù)新《公司法》第216條之規(guī)定，抽逃出資構成犯罪的，依法追究刑事責任。《刑法》第159條規(guī)定了抽逃出資罪：“公司發(fā)起人、股東違反公司法的規(guī)定在公司成立后又抽逃其出資，數(shù)額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節(jié)的，處五

4、年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處抽逃出資金額百分之二以上百分之十以下罰金。單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役”?！　∶乐胁蛔愕氖?，新《公司法》雖明文禁止股東抽逃出資，也規(guī)定了股東抽逃出資的行政責任，示明了潛在的刑事責任，但未規(guī)定股東抽逃出資股東的民事責任，致使現(xiàn)實生活中的抽逃出資現(xiàn)象屢禁不止。因此，為磨礪法律之牙齒，加強對抽逃出資股東民事責任的解釋勢在必行。值得一提的是，最高人民法院公開征求意見的《關于審理公司糾紛案件若干問題的規(guī)定（一）》（征求意見稿）在這一方面

5、做了有益探索。其第11條規(guī)定：“有限責任公司股東在公司成立后抽逃出資的，公司可以請求人民法院判令其返還出資，并按其抽逃出資之數(shù)額和時間計付利息。因抽逃出資造成公司其他損失的，公司有權請求其承擔賠償責任。公司怠于起訴的，股東可根據(jù)本規(guī)定第四十三條的規(guī)定提起股東代表訴訟”；第12條規(guī)定：“債權人起訴公司清償債務，公司不能清償?shù)?，債權人可以對抽逃出資且未予返還的股東提起訴訟，請求其在抽逃出資及利息范圍內(nèi)承擔補充賠償責任。為抽逃出資提供幫助或者負有直接管理責任的股東、董事、經(jīng)理應對返還出資承擔連帶責任”。[1]遺憾的是，該條規(guī)定只提及有限責任

6、公司股東抽逃出資的情況。實際上，同樣的原理也適用于股份有限公司的發(fā)起人和認股人。　　二、抽逃出資事實的認定　　股東抽逃的出資財產(chǎn)泛指股東從公司抽逃的各種財產(chǎn)，既包括股東原始出資時提供的特定財產(chǎn)（如用于出資的汽車），也包括公司成立后取得的其他財產(chǎn)（如貨幣）。根據(jù)誰主張、誰舉證的原則，無論是公司還是公司的債權人主張股東抽逃出資事實的存在，均應承擔相應的舉證責任。當然，公司的債權人在行使對抽逃出資股東的代位權時要查明股東抽逃出資的事實并非易事。尤其是在公司內(nèi)部人（控制股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理等高管人員）與抽逃出資股東沆瀣一氣的情況下，更是存在

7、公司的債權人與抽逃出資陣營之間的巨大信息落差。因此，公司的債權人行使代位權時應當格外注意搜集股東抽逃出資的各類信息?！　〕樘映鲑Y與虛假出資都是欺詐出資。但抽逃出資行為與虛假出資行為亦有區(qū)別，不容混淆。虛假出資時股東自始至終沒有及時足額履行出資義務，而抽逃出資股東首先及時足額履行出資義務，然后又將其出資財產(chǎn)取回。簡言之，虛假出資行為發(fā)生在公司未成立之前，而抽逃出資行為發(fā)生在公司成立之后?！　≡趯嵺`中會出現(xiàn)抽逃出資與虛假出資的競合現(xiàn)象。第一種情況是，股東不僅存在瑕疵出資行為，而且抽逃瑕疵出資的全部財產(chǎn)。公司、其他股東、公司的債權人既可以選

8、擇追究此類股東瑕疵出資的民事責任，也可以選擇追究此類股東抽逃出資的民事責任。第二種情況是，股東的一部分出資財產(chǎn)存在瑕疵，而另一部分出資不存在瑕疵，股東僅抽逃無瑕疵的出資財產(chǎn)。在這種情況下，公司、其他股東、公司的債權人有權