國際商事爭議的解決程序

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1、第2章國際商事爭議的解決程序前言由于東西方法律文化傳統(tǒng)的差異，中國的法律實踐歷來注重實體法，輕視程序法。中國的法律從業(yè)人員面對一個案情，往往只考慮在實體問題上誰是誰非，但這種思維定勢卻使得仗還沒有打就先丟了一半陣地，這塊陣地就是“程序”。解決國際商事爭議的方式主要有訴訟和非訴訟的方式。非訴訟的方式主要包括談判（negotiation）、協(xié)商(consultation)、斡旋（goodoffices）、調(diào)停（mediation）、調(diào)解(conciliation，或稱和解)和仲裁(arbitration)，統(tǒng)稱為ADR(AlternativeDisputesResolution)方式，A

2、DR近年來在國際社會十分流行，其中以國際商事仲裁最有代表性。2.1國際商事仲裁一、仲裁(Arbitration)與商事仲裁仲裁是指發(fā)生爭執(zhí)的當事人不向法院進行訴訟，而由雙方委托第三人進行裁判以解決其爭端的制度。商事仲裁分為國內(nèi)商事仲裁與國際商事仲裁。我國的對外貿(mào)易仲裁與海事仲裁實際上都可以包括在國際商事仲裁的范圍內(nèi)。國際商事仲裁是指國際經(jīng)濟貿(mào)易活動的當事人依據(jù)事先或者爭議發(fā)生后所達成的仲裁協(xié)議，自愿將有關(guān)具有國際因素的商事爭議提交給某特設仲裁庭或常設仲裁機構(gòu)進行審理，由后者依據(jù)法律或公平原則作出對雙方均有約束力的仲裁裁決的一種爭議解決制度。當事人決定將其爭議付諸仲裁，尚考慮到：（1）

3、仲裁員的特殊的專門知識（2）仲裁程序的簡短。（3）仲裁的費用一般較之法院訴訟費用為低。（4）仲裁的保密性（5）仲裁裁決的承認與執(zhí)行。仲裁裁決由私人作出，不涉及主權(quán)問題，易于為他國法院承認與執(zhí)行。二、仲裁機構(gòu)仲裁機構(gòu)分為特設（臨時）仲裁機構(gòu)（AdhocArbitrationTribunal）與常設仲裁機構(gòu)（PermanentArbitrationTribunal）。世界常設仲裁機構(gòu)一般可分為國際性、地區(qū)性、國別性等仲裁機構(gòu)。1956年，中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會（ChinaInternationalEconomicandTradeArbitrationCommission，簡稱CIET

4、AC）成立于北京。三、國際商事仲裁協(xié)議仲裁協(xié)議(arbitrationagreement)也稱“仲裁合意”，“仲裁協(xié)定”，“仲裁合同”，是國際商事仲裁的基石，表示當事人雙方對仲裁的共同同意，它是當事人對提交仲裁的意思表示的一致。各國仲裁法律普遍要求以書面形式達成仲裁協(xié)議。仲裁協(xié)議可以表現(xiàn)為合同中的仲裁條款或其他形式的獨立仲裁協(xié)議。仲裁條款一般表示把將來可能發(fā)生的爭端交付仲裁；獨立仲裁協(xié)議一般表示把已經(jīng)發(fā)生的爭端交付仲裁，也可以在爭端發(fā)生之前達成。仲裁協(xié)議應訂明的事項不能一概而論。就特設仲裁（臨時仲裁）來說，應當包括：（1）仲裁范圍（2）仲裁規(guī)則（3）仲裁員的數(shù)目（4）仲裁員的指定（5

5、）仲裁的地點（6）審理（7）語文（訂明雙方采用的語文）（8）應適用的程序法（9）應適用的實體法（10）仲裁時間表（11）仲裁費用就常設仲裁來說，當事人明示選擇的常設仲裁機構(gòu)所訂定的仲裁規(guī)則當然適用，仍然可以自由地變通該條款或合同以適應其特殊的需要。四、國際商事仲裁程序仲裁程序是仲裁的生命線。其主要內(nèi)容如下：（一）仲裁的申請與受理1．仲裁的申請與受理申請仲裁的條件，根據(jù)我國《仲裁法》第21條的規(guī)定：（1）有仲裁協(xié)議。（2）有具體的仲裁請求和事實、理由。（3）屬于仲裁委員會的受理范圍。仲裁的受理是指仲裁機構(gòu)接到申請人的仲裁申請書后，就其形式要件進行審查，然后決定對其立案審理的程序。2．答

6、辯和反請求答辯是被申請人為維護自己的權(quán)益，就仲裁申請書的要求及所依據(jù)的事實、證據(jù)和理由對申請人所作的答復以及對自己有利的辯解。反請求是仲裁程序中被申請人針對申請人的仲裁申請?zhí)岢龅莫毩⒌闹俨谜埱?。（二）仲裁庭的組成1．仲裁員的人數(shù)原則上，各國國內(nèi)法規(guī)定應由仲裁當事人雙方協(xié)議決定，但在當事人雙方并無協(xié)議決定時，各國的規(guī)定卻不一致，多為奇數(shù)。2．仲裁長(Umpire)制度“仲裁長”是指在兩位仲裁員進行仲裁時，他（仲裁長）應對該仲裁采取消極態(tài)度，只是當這兩位仲裁員在進行裁決發(fā)生難以解決的僵局時，才積極參加仲裁的第三位仲裁員。3．仲裁員的資格4．仲裁員的回避（三）仲裁的審理與裁決各國國內(nèi)法、公

7、約以及常設仲裁機構(gòu)仲裁規(guī)則一般規(guī)定，仲裁程序規(guī)則適用當事人意思自治原則，由當事人雙方共同同意決定；如當事人并未決定時，由仲裁員決定。我國涉外仲裁審理包括開庭、調(diào)查事實和收集證據(jù)、和解及調(diào)解、仲裁裁決等主要步驟。仲裁裁決是仲裁庭按照適用法律及其仲裁規(guī)則審理案件，根據(jù)查明的事實和認定的證據(jù)，對當事人就雙方爭議提出的請求事項作出予以支持、駁回或部分支持、部分駁回的書面決定。（1）中間裁決（InterlocutoryAward）（2）部分裁決（PartialAwa