朱蘇力法理學(xué)筆記

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1、法理學(xué)筆記法理學(xué)授課教師：朱蘇力第一講什么是理論和法律理論3第二講什么是法律，為什么要關(guān)注這個問題4什么是法律？4為什么要關(guān)注這個問題？5自然法和實在法的沖突不一定就說明自然法是正確的5第三講法律功能與起源5法律的功能5法律的特點6法律的起源7第四講普通法系和大陸法系8大陸法系9普通法系9第五講自由主義法理學(xué)10基礎(chǔ)學(xué)說11分支發(fā)展11第六講社群主義法理學(xué)13理論簡介14理論缺陷14第七講“黃碟案”案例分析151/122法理學(xué)筆記第八講威權(quán)主義法理學(xué)15簡介15馬基雅維利16霍布斯16現(xiàn)實中國16總結(jié)的命題17

2、第九講職業(yè)主義法理學(xué)18“職業(yè)”的概念18職業(yè)主義法理學(xué)18第十講案例分析：肖志軍案20案情介紹20案例分析20第十一講法律的人性基礎(chǔ)22研究法律的人性基礎(chǔ)的意義22法律對于人性的基本假定22法律人性研究的理論成果23第十二講法律與經(jīng)濟（上）23小農(nóng)經(jīng)濟概況23經(jīng)濟生活對于司法政治體制的影響24對今天的啟發(fā)25第十三講法律與經(jīng)濟（下）25民事婚姻制度252/122法理學(xué)筆記刑法26程序法27第十四講法律與政治國家、政黨（上）27政治27國家27政黨28第十四講法律與政治國家、政黨（下）29國家的轉(zhuǎn)型：從革命到常

3、規(guī)29國家的職能：公共事務(wù)30第十五講法律與科學(xué)技術(shù)30什么是科學(xué)技術(shù)30科技對法律的影響31第十六講法律與正義32分配正義32矯正正義33程序正義33第十七講法律、自由與民主34自由34民主35第十八講弱者保護36出發(fā)點36面臨的困難363/122法理學(xué)筆記法律的抉擇37第十九講立法37核心問題38部門立法38地方立法39第二十講司法和司法獨立39司法的概念39司法的特點39司法的作用40司法獨立41第二十一講法律解釋41最后一課：法理學(xué)的意義43關(guān)于考試442008-2-18參考書目：經(jīng)濟學(xué)語境下的法理規(guī)則

4、/定/程？法理學(xué)問題（波斯納）法理理論問題考試：期中論文20’期末考試考論述，不考死記硬背，看能力80’4/122法理學(xué)筆記教學(xué)內(nèi)容：法律理論、什么是法律、法律的起源、兩大法系、自由/社群/霍布斯/職業(yè)主義、法律與人性/經(jīng)濟/國家/科技/正義/自由/平等/民族……立法、司法第一講什么是理論和法律理論從一個案例出發(fā)：蘇力丟了一只小狗，市場價值1000元，在蘇力的心里其價值2000元（人只會買心理價值高于市場價值的商品）。于是蘇力發(fā)出懸賞廣告，懸賞500元。賀衛(wèi)方揀到了這只小狗并將其歸還于蘇力，但是賀衛(wèi)方并沒有看到

5、懸賞廣告。此時——蘇力的懸賞廣告還有沒有約束性？分析：（結(jié)論肯定是朱蘇力得掏錢，但理由該如何解釋？）1、合同說：蘇力的懸賞廣告是要約，你完成了懸賞廣告的內(nèi)容是承諾，所以得給錢?！愀揪蜎]有看見廣告，連合意都談不上，何來承諾？2、單務(wù)合同說：反駁觀點依然同上：沒有合意，就沒有合同。3、道德、自然法說：蘇力付錢是為了符合道德要求——道德是指不圖名不圖利，我要是給了你錢才是玷污了你的道德。4、交易安全說：5/122法理學(xué)筆記王澤鑒說“（懸賞廣告）關(guān)系明確，符合社會通念，有助于交易安全”，蘇力批判說：“關(guān)系明確怎么

6、會產(chǎn)生糾紛？所符合的社會通念就一定是對的觀點？懸賞廣告能被稱為一種‘交易’嗎？”5、波斯納的觀點：我們不能把合同看成是先前用幾個東西拼出來的，合同是法院會強制執(zhí)行的允諾，使權(quán)力機關(guān)對社會行為的判斷，所以根本不要求合意等要件必須存在。它是否應(yīng)當(dāng)?shù)玫綀?zhí)行也并不取決于要約是否得到了接受，而是取決于以法院為代表的社會意志希望人們以后的行為會如何發(fā)展，法院對于賀衛(wèi)方的行為是鼓勵還是否定。但是，法院在作出判決的同時還必須考慮到可能帶來的后果：一是法院強制執(zhí)行的司法成本；二是過度鼓勵可能導(dǎo)致人們“丟不掉東西”了?！梢?，波

7、斯納的理論沒有太多的邏輯、道德，基本上是完全的社會經(jīng)驗，所以，要靠經(jīng)驗來研究法律理論。那么——到底什么是理論？1、理論是一個因果關(guān)系的命題，以此命題來解釋和預(yù)測大量的具有一般性的社會問題，并且減少交流、交易成本，使人們獲得更大收益的工具?！恰肮ぞ摺保恰罢胬怼?。真理有時是沒有用處的（比如“人必有一死”），所以理論并不一定追求真實、真理，只要它能預(yù)測并指導(dǎo)人們解決問題，即使其基礎(chǔ)假設(shè)有錯誤，我們也可以稱之為理論。6/122法理學(xué)筆記Eg1：在日心說之后，很多航海問題依然是建立在地心說的框架下解決的Eg2：經(jīng)

8、濟學(xué)的“理性人假設(shè)”，人肯定不是完全的理性人2、理論必須放在一個特定的文化背景下去理解。比如西方基督教認(rèn)為法律是上帝的旨意，再如中國傳統(tǒng)的報應(yīng)觀念。3、理論還必須從一個特定的視角去理解。不同的社會身分都會有不同的理解。比如就業(yè)中的性別歧視（由此可以解釋為什么女大學(xué)生成績比男生好）。再如《陽光燦爛的日子》，從一個孩子的角度理解一個陽光燦爛的文革時代。但蘇力沒有過分強調(diào)這種特定視角，我們只