境外判決能否作為房產(chǎn)登記依據(jù)

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1、境外判決能否作為房產(chǎn)登記依據(jù)案例：香港某男士與內(nèi)地某女士在香港結(jié)婚，后在香港區(qū)域訴訟離婚，基于雙方就財產(chǎn)分配達成的協(xié)議，香港法院命令將內(nèi)地一處房產(chǎn)由男方名下轉(zhuǎn)歸女方。女方向房屋所在地的登記機構(gòu)申請離婚析產(chǎn)，所持材料包括：1?男方關(guān)于房產(chǎn)歸女方的《聲明》；2?兩人身份證件；3.《暫準(zhǔn)判令轉(zhuǎn)為絕對判令證明書》（相當(dāng)于內(nèi)地人民法院的生效證明）；4?區(qū)域法院《命令》（相當(dāng)于內(nèi)地人民法院的裁定）等。這些材料均由具備“中國委托公證人”資格的香港律師見證，并加蓋了中國法律服務(wù)（香港）有限公司的轉(zhuǎn)遞專用章。由于此種業(yè)務(wù)較少遇到，能否受理或者如何受理，房屋登記工作人員有些疑問。分析：一、

2、有一點是基本常識。即任何“境外（外國以及港澳臺地區(qū)）判決（這里是廣義判決，除判決書外，還包括裁定書、決定、調(diào)解書、支付令、命令等具有承認和執(zhí)行內(nèi)容的裁決文書）”，未經(jīng)法定程序被人民法院裁定承認（有的還需要裁定執(zhí)行），不能在中國大陸作為生效法律文書使用，包括作為房屋登記所收材料。二、司法主權(quán)是一國主權(quán)的重要組成部分，而判決是司法主權(quán)的標(biāo)志，不僅我國，原則上任何國家的生效判決都只在本國有效，他國沒有必然承認其效力的義務(wù)。但各國交往日益密切，如各國都不承認外國判決在本國的效力，勢必給人民群眾帶來諸多麻煩，因此現(xiàn)在各國都大力開展國際司法協(xié)助，通過國際條約或互惠原則，解決境外送達

3、文書、調(diào)查取證和承認與執(zhí)行他國生效判決等問題。我國在改革開放之后積極參與司法協(xié)助，與一些國家談判締結(jié)司法協(xié)助協(xié)定或條約，《民事訴訟法》設(shè)有"司法協(xié)助”專章，對承認和執(zhí)行他國判決、裁定和仲裁裁決的條件和程序等均有明確規(guī)定（見第281條、282條、283條）。經(jīng)依法承認的外國判決具有人民法院生效判決的同等效力。三、香港、澳門、臺灣同屬中國，但三者與中國大陸分屬不同法域。本法域所做判決在別的法域不必然具備法律效力，這使得大陸與港、澳、臺之間同樣存在“區(qū)際司法沖突”和“區(qū)際司法協(xié)助”問題。就民事判決相互承認和執(zhí)行這一方面，通過努力，大陸與港、澳、臺之間已協(xié)商形成了一定機制。其中

4、內(nèi)地和澳門之間是由最高人民法院與特區(qū)政府協(xié)商后以《內(nèi)地與澳門特別行政區(qū)關(guān)于相互認可和執(zhí)行民商事判決的安排》（2006年公布生效）進行規(guī)定的，大陸對臺灣民事判決的認可則主要基于《最高人民法院關(guān)于人民法院認可臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決的規(guī)定》（1998年公布生效）和《最高人民法院關(guān)于人民法院認可臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決的補充規(guī)定》（2009年公布生效），內(nèi)地和香港之間也有一個最高人民法院《關(guān)于內(nèi)地與香港特別行政區(qū)法院相互認可和執(zhí)行當(dāng)事人協(xié)議管轄的民商事案件判決的安排》（2006年公布，2008年生效，以下簡稱《安排》）o通過此類機制，港、澳、臺法院作出的判決被裁定認可后具有人

5、民法院所作生效判決的同等效力。三、值得注意的是，相比澳門、臺灣，內(nèi)地和香港之間關(guān)于”民商事案件判決”承認的范圍比較狹窄。這與香港屬于英美法系，澳門、臺灣屬于大陸法系，而中國大陸的法律一般認為也屬于大陸法系范疇有一定關(guān)系?！栋才拧愤m用范圍限于“在具有書面管轄協(xié)議的民商事案件中作出的須支付款項的具有執(zhí)行力的終審判決”，不包括因“雇傭合同以及自然人因個人消費、家庭事宜或者其它非商業(yè)目的而作為協(xié)議一方的合同”產(chǎn)生的訴訟等。據(jù)此，離婚案件是排除在《安排》之外的。這意味著香港法院作出離婚判決（包括財產(chǎn)分配），當(dāng)事人申請內(nèi)地人民法院認可和執(zhí)行，缺少明確和統(tǒng)一的依據(jù)。廣東省高級人民法院

6、更曾批復(fù)下級人民法院“暫時不予承認香港特別行政區(qū)法院離婚判決法律效力”。當(dāng)然實踐中也有人民法院予以認可的個案，但往往都比較謹慎，甚至報請最高人民法院個案批復(fù)，不過能否承認，如果法院作出了相應(yīng)的效力認可裁定，登記機構(gòu)無權(quán)實體審查，應(yīng)視同內(nèi)地人民法院的判決。四、如果境外民事判決未被人民法院裁定承認，怎么辦？具體到本案，香港離婚判決很可能不被人民法院裁定認可?！斗康禺a(chǎn)登記技術(shù)規(guī)程》（以下簡稱《技術(shù)規(guī)程》）附錄B.0.18第3點規(guī)定，“未與中華人民共和國締結(jié)或參加國際司法協(xié)助條約的外國法院司法文書，人民法院不予受理的香港特別行政區(qū)法院涉及房地產(chǎn)權(quán)屬、婚姻關(guān)系等民事裁判類法律文書

7、以及其他人民法院不予受理的涉外司法文書，宜經(jīng)公證或認證”。按文義理解，似乎是說，香港離婚判決等材料若經(jīng)具備“中國委托公證人”資格的香港律師認證并由中國法律服務(wù)（香港）有限公司轉(zhuǎn)遞，即可作為房地產(chǎn)登記的要件。我認為《技術(shù)規(guī)程》這一建議（"宜”）缺少依據(jù)，應(yīng)刪去或修改。我國沒有任何一部法律賦予人民法院以外的機構(gòu)或個人對境外法律文書的法律效力行使承認權(quán)。代表國家行使司法主權(quán)的人民法院尚不能承認和執(zhí)行的境外判決，公證或認證卻可以使之具備在境內(nèi)的法律效力，豈不荒唐？有同行認為，《技術(shù)規(guī)程》的意思或許是這種情況下，確定了境外文書的真實性，可視其為非判