自由 民法典的靈魂

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1、本文檔系作者精心整理編輯，實(shí)用價(jià)值高。自由：民法典的靈魂王軼??中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院??教授上傳時(shí)間:2004-9-2瀏覽次數(shù):5952字體大?。捍笾行∽杂杉础坝勺浴?，是“一個(gè)人不受制于另一人或另一些人因?qū)嘁庵径a(chǎn)生的強(qiáng)制的狀態(tài)?！盵1]學(xué)界前輩謝懷木式先生嘗言：“什么是民法精神或私法精神？承認(rèn)個(gè)人有獨(dú)立的人格，承認(rèn)個(gè)人為法的主體，承認(rèn)個(gè)人生活中有一部分是不可干預(yù)的，即使國(guó)家在未經(jīng)個(gè)人許可時(shí)也不得干預(yù)個(gè)人生活的這一部分。”[2]誠(chéng)哉斯言！自由之于民法典，猶若靈魂之于生命。沒有對(duì)于自由的信仰和崇奉，就沒有制定民法典的必要和可能。在這種意義上，民法典就是保護(hù)和確認(rèn)自由的法典。民法典確認(rèn)和保護(hù)

2、的自由，就是個(gè)人自由。這種自由，相對(duì)于公權(quán)力的行使而言，是免受干預(yù)的消極自由；相對(duì)于個(gè)人事務(wù)的處理而言，是自主決定的積極自由。社會(huì)發(fā)展的歷史告訴我們一個(gè)經(jīng)驗(yàn)法則，保證個(gè)人自主決定實(shí)現(xiàn)的制度是符合人性的制度，也是最有生命力的制度；同時(shí)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的歷史也告訴我們一個(gè)經(jīng)驗(yàn)法則，“自主決定是調(diào)節(jié)經(jīng)濟(jì)過程的一種高效手段。特別是在一種競(jìng)爭(zhēng)性經(jīng)濟(jì)制度中，自主決定能夠?qū)趧?dòng)和資本配置到能產(chǎn)生最大效益的地方去。其他的調(diào)節(jié)手段，如國(guó)家的調(diào)控措施，往往要復(fù)雜地多、緩慢地多、昂貴地多，因此總體上產(chǎn)生的效益也要低得多。”[3]本文檔系作者精心整理編輯，如有需要，可查看作者文庫(kù)其他文檔。本文檔系作者精心整理編輯，實(shí)用

3、價(jià)值高。。由此我們可以推導(dǎo)出一項(xiàng)法治社會(huì)應(yīng)當(dāng)遵循的基本準(zhǔn)則，也是民法典的制定應(yīng)遵循的立法原則：即對(duì)于個(gè)人自由的確認(rèn)和保護(hù)，既不需要理由也不需要設(shè)置明確的法律依據(jù)，但對(duì)于個(gè)人自由的限制，則既需要有足夠充分且正當(dāng)?shù)睦碛捎中枰O(shè)置明確的法律依據(jù)。于是，自由及其限制問題就成為民法典上一個(gè)最為核心的問題。自由不能沒有限制，否則自由本身就不可能存在或不可能很好地存在，但是又必須嚴(yán)格限制對(duì)自由的限制?，F(xiàn)在可以預(yù)想到的，得以限制自由的充分且正當(dāng)?shù)睦碛删褪菄?guó)家利益和社會(huì)公共利益。所謂國(guó)家利益，不能作寬泛的理解，應(yīng)僅限于國(guó)家在整體上具有的政治利益、經(jīng)濟(jì)利益以及戰(zhàn)略安全利益。所謂社會(huì)公共利益，內(nèi)容就較為豐富，

4、它首先是指不特定第三人的私人利益。不特定第三人的私人利益就是我們大多數(shù)人的利益，它是社會(huì)公共利益重要的組成部分；其次是與基本的法律價(jià)值相聯(lián)系的私人利益，如生命利益、健康利益等。這些利益盡管從形式上來(lái)看，僅與特定民事主體有關(guān)，但對(duì)于個(gè)體生命和健康的尊重與保護(hù)，維系著一個(gè)社會(huì)的基本秩序；再次是與最低限度的道德要求相聯(lián)系的私人利益?，F(xiàn)代民法，各個(gè)國(guó)家和地區(qū)普遍將最低限度的道德要求上升為法律要求，從而相繼認(rèn)可誠(chéng)實(shí)信用、善良風(fēng)俗為民法的基本原則，并將其落實(shí)到民法的各個(gè)領(lǐng)域。使民事主體的做人準(zhǔn)則從單純的“無(wú)害他人”轉(zhuǎn)變?yōu)樵谔囟ㄇ樾蜗聭?yīng)“適當(dāng)?shù)仃P(guān)愛他人”，以維系社會(huì)關(guān)系的和諧，并在民事活動(dòng)中培植信用，

5、以降低交易成本。諸此種種，可以成為民法典中對(duì)民事主體的自由進(jìn)行限制的根據(jù)，限制的方法，就是通過強(qiáng)行性規(guī)范的設(shè)置，明確自由的邊界。這個(gè)邊界，同時(shí)也是可以發(fā)動(dòng)公權(quán)力干預(yù)私人生活的界限。在深受大陸法系法律傳統(tǒng)影響的中國(guó)，自由在民法典中的實(shí)現(xiàn)，是自由能夠在生活實(shí)踐中實(shí)現(xiàn)的一項(xiàng)必要條件。在民法典的總則編確認(rèn)私法自治原則是在民法典中實(shí)現(xiàn)自由的第一步。私法自治原則是民事主體根據(jù)他的意志自主形成法律關(guān)系的原則，是對(duì)通過表達(dá)意思產(chǎn)生或消滅法律后果這種可能性的法律承認(rèn)。私法自治原則強(qiáng)調(diào)私人相互間的法律關(guān)系應(yīng)取決于個(gè)人的自由意思，從而給民事主體提供了一種受法律保護(hù)的自由，使民事主體獲得自主決定的可能性。依此原

6、則，“在私法自治范圍內(nèi)，法律對(duì)于民事主體的意思表示，即依其意思而賦予法律效果；依其表示而賦予拘束力；其意思表示之內(nèi)容，遂成為規(guī)律民事主體行為之規(guī)范，相當(dāng)于法律授權(quán)民事主體為自己制定的法律?！盵4]私法自治原則不僅應(yīng)當(dāng)在民法典中得到確認(rèn)，更應(yīng)當(dāng)成為民法最重要、最有代表性的原則。在其他的民法基本原則中，平等原則是私法自治原則的邏輯前提；公平原則、誠(chéng)實(shí)信用原則以及公序良俗原則是對(duì)私法自治原則的必要修正和補(bǔ)充。私法自治原則派生出了所有權(quán)神圣、合同自由以及過錯(cuò)責(zé)任等民法的基本理念。這些基本理念是私法自治原則在民法典不同領(lǐng)域的具體體現(xiàn)，也是民法對(duì)沖突的利本文檔系作者精心整理編輯，如有需要，可查看作者

7、文庫(kù)其他文檔。本文檔系作者精心整理編輯，實(shí)用價(jià)值高。益關(guān)系據(jù)以作出價(jià)值判斷的基本依據(jù)。在一般的意義上，民法保證了私法自治原則，保證了上述民法基本理念的實(shí)現(xiàn)，就是保證了法律所追求的公平、正義的實(shí)現(xiàn)，因?yàn)槊穹ㄉ系墓健⒄x是建立在意思自愿的要素上，而非任何一種內(nèi)容合理或正確性的要素上，所以法諺云“對(duì)心甘情愿者不存在不公正”。自由在民法典中實(shí)現(xiàn)的第二步就是在民法典總則編中規(guī)定法律行為制度。私法自治的工具是法律行為。法律行為即以發(fā)生私法上效