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1、簡析正當防衛(wèi)制度 摘要:正當防衛(wèi)是我國刑法的一項重要法律制度是法律賦予公民在國家、公共利益、本人或他人的人身、財產(chǎn)和其他權利受到不法侵害時可采取的正當行為由于對其立法有待進一步完善故從正當防衛(wèi)的概念、構成要件等方面進行剖析同時對正當防衛(wèi)某些立法不完善的地方給予一些建議希望能通過立法的不斷完善做到既不損傷公民正當防衛(wèi)的積極性又能維護社會主義法制的嚴肅性 關鍵詞:正當防衛(wèi);必要限度;不法侵害 一、正當防衛(wèi)的成立要件 正當防衛(wèi)的成立條件的實質(zhì)就是確定某種行為沒有社會危害性而具有社會有益的根據(jù)現(xiàn)代世界各國刑法都設置了正當防衛(wèi)制度
2、但是關于正當防衛(wèi)的成立條件各不一致我國刑法理論通說認為正當防衛(wèi)的構成是主觀意圖與客觀行為的統(tǒng)一 (一)防衛(wèi)意圖 即防衛(wèi)人意識到不法侵害正在進行為了保護國家、公共利益、本人或者他人的人身和其他權利而決意制止正在進行的不法侵害的心理狀態(tài)因此防衛(wèi)意圖又包括兩個方面的內(nèi)容：第一對于正在進行的不法侵害的認識即正當防衛(wèi)的認識因素第二對于制止正在進行的不法侵害的決意即正當防衛(wèi)的意志因素 (二)防衛(wèi)起因 首先必須有不法侵害行為發(fā)生對合法行為不能實施防衛(wèi)其次不法侵害行為必須是存在的而不是假想的沒有不法侵害行為人誤以為有不法侵害發(fā)生而實施所
3、謂的防衛(wèi)稱為假想防衛(wèi)假想防衛(wèi)則看行為人主觀上有無罪過而確定行為人是否承擔刑事責任最后不法侵害行為通常應是人的不法行為 (三)防衛(wèi)對象 防衛(wèi)必須是針對不法侵害者本人實行而不允許對未參與侵害的其他人實行只能對不法侵害者本人實施而不能及于與侵害行為無關的第三人如果對第三者實施屬于故意犯罪 (四)防衛(wèi)時間 正當防衛(wèi)是為制止不法侵害而采取的加害行為防衛(wèi)必須是針對實際存在而又正在進行的不法侵害實行所謂不法侵害正在進行是指侵害處于實施階段這個實施階段可以表述為已經(jīng)發(fā)生并且尚未結(jié)束 (五)防衛(wèi)限度 正當防衛(wèi)的限度條件即防衛(wèi)行
4、為不能明顯超過必要限度造成重大損害只有在這個限度內(nèi)防衛(wèi)行為才成其為正當防衛(wèi)才是有益于社會的行為超過了這個限度防衛(wèi)行為就不能成立正當防衛(wèi)而是防衛(wèi)過當是一種有害于社會、依法應當承擔刑事責任的行為 二、正當防衛(wèi)必要限度的認定 法律對正當防衛(wèi)必要限度界定的模糊規(guī)定使得司法者在實踐運用中存在困惑更讓廣大民眾在看到類似案例及判決結(jié)果時迷茫無措甚至對判決的公信力產(chǎn)生疑問司法的教育導向意義遠遠超過它所裁判的案件本身只有諒解正當防衛(wèi)的不完美性正當防衛(wèi)之良法才能成為制止和打擊惡徒的利劍 必要說是大陸法系的代表性學說并為立法實踐所采納德國刑法第32
5、條規(guī)定：“(1)正當防衛(wèi)不違法(2)為使自己或他人免受正在發(fā)生的不法侵害而實施的必要的防衛(wèi)行為是正當防衛(wèi)”我們應從以下幾個方面考察正當防衛(wèi)的必要限度 (一)從正當防衛(wèi)保護的權益的性質(zhì)考察正當防衛(wèi)的必要限度 正當防衛(wèi)保護的權益的性質(zhì)決定著不法侵害的性質(zhì)在一定程度上也決定著不法侵害的強度和緩急為防衛(wèi)重大的權益而將不法侵害人殺死可以認為是制止不法侵害所必需因此沒有超過必要限度如果為了保護輕微的權益即使非此不能保護造成了不法侵害人重大傷亡由于其所保護的權益性質(zhì)決定了不是為制止不法侵害所必需因此應認為是超過了必要限度 (二)從不法侵害的
6、強度考察正當防衛(wèi)的必要限度 不法侵害的強度是對客體造成的損害以及造成損害的手段、工具的性質(zhì)等因素的綜合指數(shù)在防衛(wèi)強度等于不法侵害強度的情況下一般來說不存在超過必要限度問題在防衛(wèi)強度大于侵害強度的情況下如果大于侵害強度的防衛(wèi)強度是為制止不法侵害所必需就沒有超過必要限度 (三)從不法侵害的緩急考察正當防衛(wèi)的必要限度 所謂不法侵害的緩急是指不法侵害的緊迫性它形成對國家、公共利益、本人或他人的人身、財產(chǎn)和其他權利侵害的危險程度不法侵害的緩急程度影響到正當防衛(wèi)的必要限度 三、正當防衛(wèi)的現(xiàn)狀及建議 (一)正當防衛(wèi)的限度不宜過嚴
7、 就防衛(wèi)意思來說權威教科書總是對行為人必須具備的防衛(wèi)認識內(nèi)容開出一長串清單要求防衛(wèi)人在行為時必須明確認識不法行為的存在、不法侵害正在進行、不法侵害的緊迫性、不法侵害能夠以防衛(wèi)手段加以制止以及防衛(wèi)行為所需要的手段、強度和可能造成的必要損害后果刑法解釋不能以事后對客觀環(huán)境和雙方力量對比的冷靜分析判斷來苛求防衛(wèi)人而必須設身處地地考慮防衛(wèi)人當時所處的客觀環(huán)境否則就是強人所難給見義勇為者設置障礙 (二)應明確“其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪”的標準 對其條款盡量明確化列舉出具體的犯罪行為不能一味擴大其適用范圍防止出現(xiàn)使類推制度明廢而實存
8、的不正?，F(xiàn)象 參考文獻： [1]高銘暄.刑法學原理[M]北京：中國人民大學出版社1993：201. [2]金澤剛.正當防衛(wèi)不是完美防
