跨國并購的反壟斷法律規(guī)制問題研究

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1、跨國并購的反壟斷法律規(guī)制問題研究［內容提要］我國加入WTO后，市場經(jīng)濟環(huán)境的改善以及利用外資渠道的擴寬為外商的跨國并購提供更多的發(fā)展機會?？鐕①徳诖龠M國內產(chǎn)業(yè)發(fā)展的同時，也會帶來一些負面影響，如壟斷。因此，盡快構建我國的并購反壟斷規(guī)制法律制度，將跨國并購納入該制度框架成為當務之急。本文借鑒歐美國家的立法和司法實踐，結合我國的司法實踐情況，提出了構建和完善我國并購的反壟斷規(guī)制法律制度的一些思路和建議。［關鍵詞］跨國并購壟斷市場份額一、跨國并購的基本性質分析(%1)跨國并購的含義并購(Mergers&Acquisition)—詞包括兼并和收購(或購

2、買)兩層含義：。兼并(Merge)指公司的吸收合并，即一公司將具他一個或數(shù)個公司并入本公司，使其失去法人資格的行為。是企業(yè)變更、終止的方式之一，也是金業(yè)競爭優(yōu)勝劣汰的正?，F(xiàn)象。在西方公司屮,企業(yè)兼并可分為兩類，即吸收兼并和創(chuàng)立兼并。收購(Acquisition)意為獲取，即一個企業(yè)通過購買其他企業(yè)的資產(chǎn)或股權，從而實現(xiàn)對該公司企業(yè)的實際控制的行為。有接管(或接收)企業(yè)管理權或所有權之意。按照其內容的不同，收購可分為資產(chǎn)收購和股份收購兩類。從經(jīng)濟學角度而言，企業(yè)兼并和收購的經(jīng)濟意義是一致的，即都使市場力量、市場份額和市場竟爭結構發(fā)生了變化，對經(jīng)濟發(fā)

3、展也產(chǎn)生相同的效益，因為企業(yè)產(chǎn)權的經(jīng)營管理權最終都控制在一個法人手屮。正是在這個意義上，西方國家通過把Mergers和Acquisition連在一起，統(tǒng)稱M&A.我國企業(yè)兼并的涵義與M&A相似，兼指吸收合并與收購，1996年8月20H財政部發(fā)布的《企業(yè)兼并有關財務問題的暫行規(guī)定》第二條規(guī)定：“本規(guī)定所稱兼并指一個企業(yè)通過購買等有償方式取得其他企業(yè)的產(chǎn)權，使其失去法人資格或雖保留法人資格但改變投資主體的一種行為。因此，在我國,我們通常把企業(yè)兼并和企業(yè)收購統(tǒng)稱為企業(yè)并購?？鐕①徥菄H直接投資的一種方式，基本含義是：一國企業(yè)為了某種目的，通過一定的渠

4、道和支付手段，將另一國企業(yè)的整個資產(chǎn)或足以行使經(jīng)營控制權的股份收買下來，從而對另一國企業(yè)的經(jīng)營管理實施實際的或完全的控制行為。(%1)跨國并購的類型及壟斷性企業(yè)并購通?？梢苑譃闄M向并購、縱向并購和混合并購三種形式。其屮，橫向并購是指生產(chǎn)相同或者相近似產(chǎn)品的企業(yè)之間的合并;縱向并購是指生產(chǎn)相同產(chǎn)品,但處于不同生產(chǎn)階段的企業(yè)之間的合并;混合并購是指來自不同市場、聲場不同產(chǎn)品的企業(yè)之間的合并。這三種形式的并購導致的壟斷性分別表現(xiàn)在：(1)橫向合并，合并的結果將直接減少甚至完全消滅市場屮的其他競爭考，從而導致市場上競爭者數(shù)H過少，集屮度過高，最終形成獨占

5、，從而使市場的有效競爭受到威脅。(2)縱向合并，其壟斷性表現(xiàn)在合并發(fā)生后，沒有參與合并的企業(yè)減少了交易的機會，而合并企業(yè)增加了對具他競爭者的不公平競爭優(yōu)勢。(3)混合合并情況下，一些人金業(yè)可能通過實施低價傾銷的市場策略，將競爭對手逐出市場，同時使?jié)撛诘母偁幷卟桓疫M入市場參與競爭。根據(jù)世界各國規(guī)制壟斷行為的立法?？梢?，跨國并購過程實際上是跨國公司運用市場機制，通過全球市場上資金和信息的流動，實現(xiàn)資木的有效配置的過程，對東道國的經(jīng)濟發(fā)展是有好處的。特別對處于經(jīng)濟轉制時期的中國，利用跨國并購實現(xiàn)產(chǎn)業(yè)升級，引進外資，對促進國內企業(yè)發(fā)展有重要意義。但是，任

6、何企業(yè)行為都具有外部性，跨國并購也不例外。如杲?jīng)]有配套的完善的法律制度、成熟的市場經(jīng)濟和實力比較強大的內資企業(yè)，跨國并購可能排擠民族產(chǎn)業(yè)，造成金融風險，威脅東道國的國家經(jīng)濟安全。最終危及整個國民經(jīng)濟的健康運行。因此，將跨國并購納入木國的反壟斷法律體系統(tǒng)一進行調整已成為全球趨勢。二、歐美國家對跨國并購的反壟斷立法規(guī)制及實例分析（一）美國的反壟斷法律規(guī)制美國可以說是反壟斷法的起源地，國內反壟斷立法十分完備。美國并購反壟斷規(guī)制的法律體系由三部反壟斷法（《謝爾曼法》、《聯(lián)邦貿易委員會法》和《克萊頓法》、法院積累而成的判例法以及司法部和聯(lián)邦貿易委員會頒布的

7、《企業(yè)并購指南》（1968年1982年1988年1992年指南）構成。《謝爾曼法》是反壟斷的基木法，其對壟斷的判斷依據(jù)，一是按區(qū)域和產(chǎn)品劃分的市場份額,如果某個企業(yè)的產(chǎn)品W場占有率為80-90%;二是當事企業(yè)采取了某些掠奪性定價或者排他性行動?？死最D法還限制削弱企業(yè)間競爭和形成壟斷的產(chǎn)權交易，對從事交易活動或者對交易活動有影響的任何企業(yè)以直接或間接的形式獲得其競爭對手的部分或全部權益或資產(chǎn)的行為進行規(guī)制?？死最D法的處罰條款及其嚴厲。對企業(yè)合并做出詳細規(guī)定的是1968年出臺的《合并準則》，對橫向、縱向和混合合并進行規(guī)制，后來乂T1984年對其修訂。

8、1992年推出新的《橫向合并準則》，新準則在判斷有無橫向合并時，要求分析如下因素：合并是否明顯導致市場集中；是否產(chǎn)生潛在的反競爭效果;是