跨國并購中的反壟斷法律問題研究

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1、跨國并購中的反壟斷法律問題研究摘要：跨國并購現(xiàn)已成為國際投資的主要方式。跨國企業(yè)通過并購提高市場占有率，增強(qiáng)市場支配地位和國際競爭力。對(duì)東道國而言，則可以引進(jìn)資金、先進(jìn)的技術(shù)和管理經(jīng)驗(yàn)。但是，跨國并購最有可能造成的負(fù)面影響是形成壟斷，影響東道國市場的公平有序競爭，對(duì)東道國經(jīng)濟(jì)安全造成危脅。因此，東道國對(duì)壟斷性跨國并購進(jìn)行反壟斷管制非常必要。關(guān)鍵詞：跨國并購、發(fā)壟斷、規(guī)制制度1.跨國并購概述跨國并購實(shí)質(zhì)上是企業(yè)并購的一種類型。根據(jù)企業(yè)并購活動(dòng)所涉及的范圍是在一國之內(nèi)還是跨越國境，企業(yè)并購可以分為國內(nèi)并購和跨國并購?？?/p>

2、國并購是在國內(nèi)企業(yè)并購的基礎(chǔ)上產(chǎn)生的，所以要了解跨國并購的基本概念，就應(yīng)從一般意義上的企業(yè)并購概念開始。1.1企業(yè)并購的定義并購是兼并（merger）和收購(acquisition)的簡稱。兼并一詞在《大不列顛百科全書》解釋為“兩家或更多獨(dú)立企業(yè)公司合并組成一家企業(yè)，通常由一家占優(yōu)勢(shì)的公司吸收一家或更多的公司”。[1]收購是指企業(yè)用現(xiàn)金、債券或股票購買另一家企業(yè)的部分或全部資產(chǎn)或股權(quán)，以獲得該企業(yè)的控制權(quán)。收購的對(duì)象一般有兩種，即股權(quán)和資產(chǎn)。收購股權(quán)是購買一家企業(yè)的股份，收購方享有目標(biāo)公司相應(yīng)的權(quán)益，同時(shí)也承擔(dān)相應(yīng)

3、份額的債務(wù)。資產(chǎn)收購是指對(duì)目標(biāo)企業(yè)資產(chǎn)的購買，不涉及其它的權(quán)益。兼并和收購的最重要的區(qū)別是，兼并活動(dòng)中被兼并方的法人實(shí)體不復(fù)存在，而收購活動(dòng)中被收購方的法人實(shí)體地位仍可存在。除了上述區(qū)別以外，兼并和收購有很多的相似之處，其中最為典型的相似點(diǎn)是兼并和收購都是以獲得目標(biāo)企業(yè)的控制權(quán)為目的的，因而人們通常把兼并和收購合稱為“并購”。[2]1.2跨國并購的定義跨國并購又稱為跨境并購或國際并購，是指一國跨國性企業(yè)為了達(dá)到某種目標(biāo)，通過一定的渠道和支付手段，將另一國企業(yè)的所有資產(chǎn)或足以行使運(yùn)營活動(dòng)的股份收買下來，從而對(duì)另一國企

4、業(yè)的經(jīng)營管理實(shí)施實(shí)際的或完全的控制行為?？鐕①徥怯蓢鴥?nèi)并購發(fā)展而來的，它是國內(nèi)企業(yè)并購的延伸，是一個(gè)涉及到兩個(gè)以上國家的企業(yè)、兩個(gè)以上國家的市場和兩個(gè)以上國家的法律制度的并購。其中“一國企業(yè)”是并購發(fā)出企業(yè)或并購企業(yè)，“另一國企業(yè)”是被并購企業(yè)，也叫目標(biāo)企業(yè)。跨國并購的渠道，包括并購企業(yè)直接向目標(biāo)企業(yè)投資，或通過目標(biāo)企業(yè)所在地的子公司進(jìn)行并購兩種形式；它的支付手段，包括支付現(xiàn)金、從金融機(jī)構(gòu)貸款、以股換股等方式。1.3跨國并購行為1.3.1跨國并購行為的概念反壟斷法中的跨國并購，它并非一般經(jīng)濟(jì)意義上的兼并，是一個(gè)比

5、較寬泛的概念。一般而言，反壟斷法不因?yàn)椴①徯问降牟煌m用不同的法律規(guī)則。只要并購行為能夠造成市場的集中，可能給競爭帶來危害，就有可能成為反壟斷法關(guān)注的對(duì)象。跨國并購壟斷行為就是指，跨國并購一方通過并購在東道國形成商業(yè)壟斷格局的行為。其實(shí)，跨國并購并不一定會(huì)產(chǎn)生壟斷行為，而只有當(dāng)跨國并購足以形成商業(yè)壟斷格局的時(shí)候，才能稱之為跨國并購壟斷行為。[3]1.3.2跨國并購的主要壟斷行為表現(xiàn)（1）濫用市場支配地位行為。這主要是跨國企業(yè)間在縱向關(guān)系中利用優(yōu)勢(shì)地位限制競爭的行為。通常包括:限定轉(zhuǎn)售價(jià)格、搭售和獨(dú)家交易等。（2）

6、價(jià)格歧視。包括兩種情況,一種是賣主為擠垮競爭對(duì)手而選擇特定地區(qū),進(jìn)行壓價(jià)銷售;二是賣主沒有正當(dāng)理由而對(duì)交易條件相同的若干買主實(shí)行不同的價(jià)格?？鐕髽I(yè)通過在相關(guān)市場上的競爭優(yōu)勢(shì)地位,操縱市場價(jià)格,通過掠奪性定價(jià)排擠競爭對(duì)手或者在價(jià)格上的差別待遇,進(jìn)一步強(qiáng)化自己的壟斷地位。（3）聯(lián)合限制協(xié)議(又稱卡特爾)。包括橫向限制競爭協(xié)議和縱向限制競爭協(xié)議。在國際競爭環(huán)境下,若兩個(gè)或兩個(gè)以上跨國企業(yè)間通過訂立并購協(xié)議,共謀或聯(lián)合,縱向操縱不同層次的制造或銷售領(lǐng)域,由此在國際市場上惟我獨(dú)尊,將對(duì)國際貿(mào)易產(chǎn)生直接重要影響。（4）知識(shí)產(chǎn)

7、權(quán)的壟斷。各國知識(shí)產(chǎn)權(quán)法都不同程度地賦予知識(shí)產(chǎn)權(quán)所有人具有壟斷權(quán)或規(guī)定知識(shí)產(chǎn)權(quán)壟斷的豁免權(quán),目的是鼓勵(lì)發(fā)明創(chuàng)造以推動(dòng)社會(huì)進(jìn)步。但如果這種壟斷權(quán)利的行使超過了法律規(guī)定的限度就成為反壟斷法規(guī)制的內(nèi)容。尤其是大型跨國企業(yè),它們本身掌握和操縱著先進(jìn)的核心技術(shù),在技術(shù)貿(mào)易領(lǐng)域它們具有絕對(duì)的主導(dǎo)權(quán),因此在知識(shí)產(chǎn)權(quán)上利用不合理的價(jià)格、地區(qū)或數(shù)量范圍限制、搭售以及不合理的交叉許可安排等排擠競爭對(duì)手,以達(dá)到控制市場的目的。[4]2.國外并購反壟斷立法制度分析2.1相關(guān)市場的認(rèn)定相關(guān)市場指當(dāng)事人開展競爭的范圍或區(qū)域。相關(guān)市場包括產(chǎn)品市

8、場、地域市場、時(shí)間市場。產(chǎn)品市場也稱為物的市場，確定產(chǎn)品市場就是確定相關(guān)市場包括的產(chǎn)品范圍，即確定哪些產(chǎn)品在市場上相互競爭，劃定產(chǎn)品市場的中心問題是如何確定判斷商品或服務(wù)的“同一性”和“替代性”標(biāo)準(zhǔn)。地域市場也稱為空間的市場，確定地域市場就是確定相關(guān)市場的地域范圍，即確定相同或同類產(chǎn)品相互競爭的地域場所，界定地域市場的主要方法是根據(jù)產(chǎn)品在地域上的銷售范圍，或