法律實(shí)踐本體論研究

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1、法律實(shí)踐本體論研究本文作者:黃竹勝單位:廣西師范大學(xué)法學(xué)院形成法律理論并通過法律理論來(lái)描述、解釋和批判法律實(shí)踐、進(jìn)而推動(dòng)法律實(shí)踐、指導(dǎo)法律實(shí)踐,是法理學(xué)的基本工作方式和工作目標(biāo)。但是,在何為法律理論、其存在形態(tài)為何、有什么內(nèi)在的規(guī)定性等本體性的問題上,法學(xué)界并沒有形成基本的共識(shí),這在一定程度上妨害了法理學(xué)的學(xué)術(shù)交流和法學(xué)工作者創(chuàng)造、傳播和應(yīng)用法律理論的自覺性和有效性,同時(shí)也妨礙了法律理論對(duì)法治實(shí)踐的功能發(fā)揮。因此,從法律理論的生成過程、存在方式以及作用機(jī)理對(duì)法律理論進(jìn)行本體性的分析,以提高對(duì)法律理論的理性把握程度和應(yīng)用法律理論的自覺性和有效性,

2、就成為法理學(xué)未竟的、有學(xué)術(shù)價(jià)值的一項(xiàng)理論工作?!?、何為法律理論雖然對(duì)法律理論這一概念人們耳熟能詳,但是進(jìn)一步追問法律理論的規(guī)定性、法律理論存在方式、法律理論的表現(xiàn)方式等深層次的問題時(shí),人們馬上就會(huì)陷入失語(yǔ)的尷尬狀態(tài)。究其原因,與法學(xué)界對(duì)法律理論是什么這個(gè)問題沒有形成基本的共識(shí)有關(guān),也與法律理論表現(xiàn)方式的復(fù)雜性和形成的根據(jù)的多樣化有關(guān)。就國(guó)內(nèi)學(xué)者來(lái)說(shuō),比較習(xí)慣于應(yīng)用法學(xué)理論這個(gè)概念來(lái)表達(dá),其含義有時(shí)被作為法理學(xué)的同義詞[3],偶有學(xué)者應(yīng)用法律理論這個(gè)概念[3],并將其與法學(xué)理論作出區(qū)分,但是法律理論與法學(xué)理論的差別何在,語(yǔ)焉不詳,深入論證的也不多

3、見。國(guó)內(nèi)學(xué)者對(duì)法學(xué)理論的理解[4]比較寬泛,其基本的含義:一是指稱與法律實(shí)踐活動(dòng)相對(duì)應(yīng)的、作為法律思維成果的系統(tǒng)化、一般化的法律陳述、法律說(shuō)明和闡釋模式,是法學(xué)工作者經(jīng)過對(duì)法律現(xiàn)象的高度抽象后所形成的認(rèn)識(shí)成果;二是從法學(xué)學(xué)科和法學(xué)知識(shí)的分類的意義上來(lái)稱謂與法律實(shí)踐活動(dòng)所不同的抽象化了的法律知識(shí)系統(tǒng)??冢輳牡谝粚右饬x上看,法學(xué)理論是作為一種法律思維和法律思考的結(jié)果所表達(dá)出來(lái)的,是意識(shí)層面上的東西。它與法律理論存在著基本含義在內(nèi)核上的共同性,也即是對(duì)法律現(xiàn)象的一般性、系統(tǒng)性的概括和總結(jié),兩者的差異在于法學(xué)理論包括的范圍大于法律理論,前者除了包括法律

4、理論外,還涉及到法歷史學(xué)理論、法社會(huì)學(xué)理論等并不是直接以法律規(guī)范為描述對(duì)象的理論形態(tài),甚至還包括以哲學(xué)理論、政治理論、道德理論來(lái)概括法律現(xiàn)象所形成的法學(xué)理論⑴。從第二層含義上理解的法學(xué)理論實(shí)際上與法律理論是同義詞,學(xué)者們對(duì)兩者并不作嚴(yán)格的意義上的區(qū)分[3],兩者是同一回事。就國(guó)外學(xué)者的觀點(diǎn)和主張而論,對(duì)法律理論的理解則存在著不同于國(guó)內(nèi)的認(rèn)識(shí)和觀點(diǎn),特別是在德國(guó)的法學(xué)家中,法律理論的界限并不是清晰的。有的學(xué)者是從法學(xué)學(xué)科的意義上來(lái)分析法律理論這個(gè)概念的??挤蚵淌谠诒嫖龇ㄕ軐W(xué)、法律理論、法律教義學(xué)三者的關(guān)系時(shí),就認(rèn)為法哲學(xué)是將法學(xué)中的基本問題以哲

5、學(xué)的方式加以探究和回答的,它是哲學(xué)的有機(jī)組成部分,而非法學(xué),它與法律教義學(xué)的區(qū)別在于對(duì)象的不同⑸,法哲學(xué)沒有具體的實(shí)義客體,而是以法的整體為思維對(duì)象,而法律教義學(xué)[6]總是在體系范圍內(nèi)論證,它以未經(jīng)檢驗(yàn)即視為真實(shí)的條件為前提。[7]法律教義學(xué)以處理規(guī)范性視角下的法律規(guī)范為主要任務(wù)的法學(xué),它的研究對(duì)象是現(xiàn)行有效的法律規(guī)范,以其司法適用實(shí)踐為考察中心,來(lái)解釋法律規(guī)范中的概念和規(guī)范的意義,同時(shí)為具體案件的解決提供理論、理由和原理的學(xué)問[8],法哲學(xué)與法律教義學(xué)兩者并不相同,無(wú)法相互取代對(duì)方[6]。對(duì)法哲學(xué)與法律理論的關(guān)系,考氏認(rèn)為兩者的區(qū)別很不明確,

6、無(wú)法得出精確的區(qū)別,兩者的不同之處僅僅在于動(dòng)機(jī),法律理論是從法哲學(xué)中解放出來(lái)的理論努力,他們?cè)噲D從法律人哲學(xué)的方式來(lái)回答與法律有關(guān)的哲學(xué)問題,“因?yàn)橹两裆形从幸粋€(gè)可將它們區(qū)別開來(lái)的標(biāo)準(zhǔn),充其量,人們只能確立它們各自的重心:法律理論的興趣,主要在于形式和結(jié)構(gòu)上,而狹義的法哲學(xué)更關(guān)注內(nèi)容,所以不做區(qū)分?!保?]從以上的引述中,可以看出,在考氏的理論視野中,實(shí)際上是從法學(xué)知識(shí)和學(xué)科分類的角度來(lái)界定法律理論在法學(xué)中的地位,并將其與法律教義學(xué)、法哲學(xué)、法社會(huì)學(xué)等作為法學(xué)的學(xué)科,這種看法在德國(guó)的法學(xué)家的理論體系中似乎是比較普遍化的觀點(diǎn)①。有的學(xué)者對(duì)什么是法

7、律理論,則有不同的論述。如德國(guó)學(xué)者霍恩教授認(rèn)為口]:“法律理論產(chǎn)生于這樣的需求,即法律可以用一般形式從理論上來(lái)解釋,而不必討論正義問題這一法哲學(xué)的基本問題法律理論或多或少的是剝奪了哲學(xué)基本問題的法哲學(xué),只限于從中度抽象層面上對(duì)法律及其在國(guó)家和社會(huì)中的產(chǎn)生條件和作用方式,適用的方式和法學(xué)論辯的結(jié)構(gòu)作一般性的論斷,”法律理論由關(guān)于法律的一般性的陳述構(gòu)成,法律理論的客體是對(duì)法律的一般理論性的描述⑴。很顯然,霍式把法律理論作為法學(xué)認(rèn)識(shí)的一種結(jié)果狀態(tài),區(qū)別于法哲學(xué)所探究的抽象的正義理論問題,它以法律的過程作為理論概括的對(duì)象,以形成服務(wù)于法律現(xiàn)象認(rèn)識(shí)、法律

8、工作者應(yīng)用法律、適用法律的一般性、應(yīng)用性理論為主要的理論工作目標(biāo)。在他看來(lái),法律理論與法學(xué)理論是存在差別的口]。雖然作為學(xué)科意義上的法律理論不同于法哲

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