淺論獨(dú)立董事制度優(yōu)化我國公司治理結(jié)構(gòu)

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1、淺論獨(dú)立董事制度優(yōu)化我國公司治理結(jié)構(gòu)鑒于我國公司治理結(jié)構(gòu)的特殊性，我國在引入獨(dú)立董事制度的過程中出現(xiàn)獨(dú)立董事制度與我國現(xiàn)有的公司治理結(jié)構(gòu)存在沖突的情況。因此在引入這一制度時(shí)，要顧及我國公司治理結(jié)構(gòu)的現(xiàn)狀，協(xié)調(diào)好獨(dú)立董事與公司監(jiān)事會的沖突，合理地構(gòu)建我國的獨(dú)立董事制度。獨(dú)立董事公司治理結(jié)構(gòu)監(jiān)事會一、獨(dú)立董事制度的興起與發(fā)展獨(dú)立董事，又叫無關(guān)聯(lián)的外部董事，指不在上市公司擔(dān)任董事Z外的其他職務(wù)，并與公司及其大股東Z間不存在可能妨礙其獨(dú)立做出客觀判斷的利害關(guān)系（尤其是直接或間接的財(cái)產(chǎn)利益關(guān)系）的董事。獨(dú)立董事制度是英美法國家的產(chǎn)物，

2、其產(chǎn)生的背景條件如下：（-）一元制的公司治理結(jié)構(gòu)公司除股東大會外僅冇董事會作為必設(shè)機(jī)關(guān)，不單設(shè)監(jiān)事會。董事會由股東大會選舉產(chǎn)生，是公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)。除公司章程限制外，所有公司權(quán)力應(yīng)當(dāng)山董事會行使或在其許可下行使，公司的業(yè)務(wù)和事務(wù)也應(yīng)當(dāng)在它的指導(dǎo)下經(jīng)營管理。（二）高度分散的股權(quán)結(jié)構(gòu)以美國為代表，公司股權(quán)結(jié)構(gòu)相當(dāng)分散，以致沒有一個(gè)股東能夠?qū)具M(jìn)行冇效的控制。因此就冇可能出現(xiàn)內(nèi)部人控制問題。獨(dú)立董事制度的建立是希望通過對董事會這一內(nèi)部機(jī)構(gòu)的適當(dāng)外部化，，引入外部的獨(dú)立董事對內(nèi)部人形成一定的監(jiān)督制約力量。二、我國公司治理結(jié)構(gòu)的優(yōu)

3、化（一）我國公司治理結(jié)構(gòu)的現(xiàn)狀1、股權(quán)集中度高股權(quán)結(jié)構(gòu)是公司治理結(jié)構(gòu)的重要基礎(chǔ)，對傳統(tǒng)國有企業(yè)進(jìn)行投資主體多元化的股份制改造不其徹底，我國公司股權(quán)結(jié)構(gòu)集中傾向較為突出。這一問題甚至在投資者眾多的上市公司領(lǐng)域亦無太大改觀。據(jù)上海證券交易所的一項(xiàng)調(diào)查表明，目前我國上市公司股權(quán)的集屮程度相當(dāng)高，僅國家股、法人股的比例就高達(dá)60%以上，董事會成員的50%以上來自第一大股東。尤應(yīng)注意的是，這種股權(quán)集中的現(xiàn)象，并不純粹或者甚至主要不是經(jīng)濟(jì)發(fā)展的自然結(jié)果，而是由我國獨(dú)特的集中型經(jīng)濟(jì)、政治體制和文化氛I韋I所造就。2、“所有者缺位”問題嚴(yán)重

4、,上市公司內(nèi)部人控制度較高董事會獨(dú)立性不強(qiáng)，決策、監(jiān)督職能失靈。由于股權(quán)高度集屮，公眾股東過于分散且力量弱小，董事會大多由控制股東任命的內(nèi)部人控制。董事會往往受控制股東意志的影響無法獨(dú)立進(jìn)行經(jīng)營管理和決策，它與管理層的高度重合也使其無法對經(jīng)理人員保持獨(dú)立的監(jiān)督，以致職能失靈。3、監(jiān)事會有名無實(shí)我國的公司治理結(jié)構(gòu)是一種二元制的結(jié)構(gòu)。公司在股東大會下設(shè)董事會和監(jiān)事會兩個(gè)平行的機(jī)構(gòu)。但是實(shí)施過程屮監(jiān)事會冇名無實(shí)，對控制股東、董事會監(jiān)督制約不利。在我國上市公司治理的現(xiàn)實(shí)中，監(jiān)事會并沒有起到應(yīng)有的監(jiān)督作用。監(jiān)事會并不擁有控制董事會、管

5、理層的實(shí)質(zhì)性的權(quán)力，監(jiān)督作用虛化。（二）獨(dú)立董事制度的引入鑒于我國公司治理結(jié)構(gòu)的這種現(xiàn)狀，證券監(jiān)督機(jī)構(gòu)試圖通過引入美國的獨(dú)立董事制度來解決對公司的監(jiān)督問題。證監(jiān)會在2001年發(fā)布的《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》（以下簡稱《意見》）中，決定在上市公司全面推行獨(dú)立董事制度。2001年5月30日，在中國上市公司治理研討會上，全國人大財(cái)經(jīng)委副主任周正慶先生認(rèn)為，在條件成熟時(shí)可以考慮修改《公司法》和《證券法》，確認(rèn)獨(dú)立董事的法律地位。2001年春，在九屆全國人大四次會議上，30多名人大代表聯(lián)名提出議案，建議修改《公司法》

6、，增設(shè)獨(dú)立董事條款。構(gòu)建符合我國經(jīng)濟(jì)情況的獨(dú)立董事制度,對優(yōu)化、完善公司治理結(jié)構(gòu)，對社會主義現(xiàn)代化建設(shè)、謀求公司股東權(quán)益最大化以及提高公司管理層決策能力都具有深刻的意義。三、獨(dú)立董事制度的構(gòu)建（一）獨(dú)立董事與監(jiān)事會的協(xié)調(diào)依托獨(dú)立董事的一元制和依托獨(dú)立監(jiān)事會的二元制各有其不同的存續(xù)背景。我國現(xiàn)行公司立法采用的是二元結(jié)構(gòu)的組織體系，即我國《公司法》中規(guī)定了監(jiān)事會制度。在這種情況下，如何協(xié)調(diào)獨(dú)立董事與監(jiān)事會的關(guān)系，就成為一個(gè)必須解決的問題。目前獨(dú)立董事制度大多適用于實(shí)行一元結(jié)構(gòu)組織體系的國家，在很大程度上，獨(dú)立董事發(fā)揮著二元結(jié)構(gòu)組

7、織體系下監(jiān)事會的功能。明確獨(dú)立董事和監(jiān)事會的監(jiān)督職權(quán)，明確劃分二者的權(quán)限。在目前情況下,我國獨(dú)立董事和監(jiān)事會在對董事、經(jīng)理人員行為的監(jiān)督和財(cái)務(wù)監(jiān)督上存在權(quán)力重疊。為消除它們在監(jiān)督職能上的沖突、提高監(jiān)督績效。我們應(yīng)就《公司法》對監(jiān)事會的規(guī)定加以細(xì)化和補(bǔ)充，突出監(jiān)事會對董事和經(jīng)理人員明顯違反法定善管義務(wù)和注意義務(wù)時(shí)的違法監(jiān)督權(quán)；強(qiáng)化監(jiān)事會的財(cái)務(wù)監(jiān)督權(quán)，使之發(fā)揮類似美國董事會附屬委員會之一的審計(jì)委員會的功能。另外,還應(yīng)根據(jù)具體情況，賦予監(jiān)事會提請任免獨(dú)立董事、代表公司對董事提起訴訟等監(jiān)督獨(dú)立董事的權(quán)利。（二）獨(dú)立董事的職權(quán)、任職資

8、格在股權(quán)集中度較高的公司中，獨(dú)立董事在保護(hù)中小股東權(quán)益方面的作用尤其突出。為了實(shí)現(xiàn)這一目的，獨(dú)立董事被賦予了一系列職權(quán)。根據(jù)《意見》，獨(dú)立董事除擁有一般董事的職權(quán)外，還享有六方面“特權(quán)”，女h重大關(guān)聯(lián)交易（指上市公司擬與關(guān)聯(lián)人達(dá)成的總額高于300萬元或高于上市公司最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值的5%的