完善我國公司清算制度的幾點(diǎn)思考.doc

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1、完善我國公司清算制度的幾點(diǎn)思考公司清算制度是公司制度的重要組成部分。公司清算在經(jīng)濟(jì)上要公正地處分公司的財(cái)產(chǎn)，在法律上要消滅公司的法人資格，這期間涉及到眾多相關(guān)主體的利益，是一項(xiàng)工作量大且復(fù)朵精細(xì)的工作。由于公司馬上面臨著解體，眾人皆希望在這緊要關(guān)頭分得最后一杯羹，因而這期間是公司利益沖突凸顯的高發(fā)期。然而在冃前的立法現(xiàn)狀下，我國公司清算制度卻存有諸多不足，這種首先是現(xiàn)行公司法不僅缺乏對清算組的權(quán)限、清算人的任職資格等方面的明確規(guī)定，而且缺乏對公司清算相應(yīng)的法律責(zé)任方面的規(guī)定，使得實(shí)踐屮問題頻發(fā)；其次體現(xiàn)在現(xiàn)行刑法專門針對破壞公司清算制度的嚴(yán)重違法行為而設(shè)置的“妨害清算罪”中，將妨害清算的

2、時(shí)間限定在公司、企業(yè)進(jìn)行清算期I'可，使得實(shí)踐中大量在清算前就開始隱匿、轉(zhuǎn)移公司資產(chǎn)的行為游離在刑法制裁之外，這與“妨害清算罪”的設(shè)計(jì)初衷是不相符的。鑒于此，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)對相關(guān)法律進(jìn)行修改與完善，以實(shí)現(xiàn)其應(yīng)有的規(guī)范與預(yù)防價(jià)值。一、明確《公司法》中關(guān)于清算的規(guī)定一是明確清算人的任職資格?？蓞⒄諏Χ?、經(jīng)理任職資格的規(guī)定，直接對清算人的任職資格作出明確耍求，或?qū)η逅闳说娜温氋Y格準(zhǔn)用有關(guān)對董事、經(jīng)理任職資格的規(guī)定。立法還應(yīng)規(guī)定：清算人得因死亡、喪失行為能力、喪失任職資格、辭任等原因而解任。對不合法定任職條件或不稱職的在任“清算人”，得宙任命人隨時(shí)解任。當(dāng)公司內(nèi)部就是否解任某清算人不能達(dá)成一致時(shí)

3、，經(jīng)利害關(guān)系人請求，可由法院決定是否解任該清算人。二是明確清算組的權(quán)利義務(wù)及其責(zé)任。立法應(yīng)明確規(guī)定，清算機(jī)構(gòu)成立后即取代董事會(huì)，并接管董事會(huì)的全部權(quán)力，對外代表公司表示意思，對內(nèi)執(zhí)行清算事務(wù)。公司董事會(huì)隨清算機(jī)構(gòu)的成立而解散。但公司股東會(huì)、監(jiān)事會(huì)仍然存在，口其法律地位不變。作為公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，股東會(huì)依法有權(quán)批準(zhǔn)清算機(jī)構(gòu)制定的清算方案，并在清算結(jié)束后，審議確認(rèn)清算機(jī)構(gòu)制作的清算報(bào)告。公司監(jiān)事會(huì)有權(quán)監(jiān)督整個(gè)清算過程，對清算人執(zhí)行職務(wù)時(shí)的違法行為及損害公司、股東、債權(quán)人利益的行為，有權(quán)加以制止。二、完善《刑法》中關(guān)于“妨害清算罪”的規(guī)定一是將預(yù)期妨害行為納入刑法范疇。預(yù)期妨害行為是指公司、企業(yè)

4、在自行解散，或被依法強(qiáng)制解散而進(jìn)入清算程序之前所實(shí)施的旨在逃避債務(wù)、侵害債權(quán)人及其他人利益的妨害行為。預(yù)期妨害行為是我國各類公司、企業(yè)中常見的、主觀惡性與危害結(jié)果都比較嚴(yán)重的清算違法行為,甚至其惡劣程度要超過清算期間的妨害行為，應(yīng)當(dāng)納入到刑法規(guī)制范疇。鑒于此,筆者建議在立法上應(yīng)當(dāng)放寬妨害清算行?為的時(shí)間限制，將凡是在清算前，公司、企業(yè)已明知自己的經(jīng)營狀況差和履行債務(wù)困難，但為逃避債務(wù)，隱匿、轉(zhuǎn)移公司、企業(yè)財(cái)產(chǎn)，嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人或其他人利益的，也應(yīng)以妨害清算罪予以追究責(zé)任，以有效打擊此類惡性違法行為。二是規(guī)定清算不作為的犯罪。公司、企業(yè)出現(xiàn)應(yīng)當(dāng)清算的情形時(shí)，公司股東為逃避清償債務(wù)，不成立清算

5、組織，不履行清算義務(wù)，放任公司、企業(yè)財(cái)產(chǎn)流失，是對公司、企業(yè)清算管理制度的根本違反,是對債權(quán)人和其他利益人合法權(quán)益的極大損害，理應(yīng)受到刑法規(guī)制。而現(xiàn)有“妨害清算罪”的客觀表現(xiàn)形式僅僅是積極作為模式，沒有考慮到不作為情形下的社會(huì)危害性，不能全血有效地打擊此類犯罪。因此，在立法上應(yīng)當(dāng)增加清算不作為犯罪，追究清算不作為行為的刑事責(zé)任，從而有效防止公司、企業(yè)通過規(guī)避清算逃避債務(wù)，更好地保護(hù)債權(quán)人和其他人的利益。三、制定與《公司法》相配套的《公司清算法》從根本上講，作為一項(xiàng)復(fù)雜精細(xì)且至關(guān)眾人利益的大工程，清算制度理應(yīng)受到法律更多的重視，為了從根本上解決清算過程中的諸多法律問題，筆者認(rèn)為有必要制訂與

6、《公司法》相配套的《公司清算法》，系統(tǒng)地對組織清算的部門、清算組織的組成和權(quán)利義務(wù)、清算人任職資格、法律責(zé)任以及特別清算的條件、程序、期限、中止和終止等作出明確具體的規(guī)定；同時(shí)規(guī)定清算應(yīng)由社會(huì)中介組織介入，設(shè)立清算人制度，由有一定專業(yè)知識(shí)的人通過考核取得清算人資格，擔(dān)當(dāng)專業(yè)清算人站在公正的立場對所有解散后的公司進(jìn)行清算。