跨國并購中反壟斷國際協(xié)調(diào)制度研究.pdf

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1、跨國并購中的反壟斷國際協(xié)調(diào)制度研究導師：張曉君副教授作者：李煜婕(李冀)中國·重慶二零零七年四月內(nèi)容提要21世紀初期，跨國并購已戲為國際直接投資的主要形式，甚至在某種程度上，它已是國際直接投資的同義詞。隨著WTO的不斷完善，新成員國的加入，以及世界經(jīng)濟—體_化的縱深發(fā)展，跨國并購必將在更深的層面以及更廣闊的范圍內(nèi)展開。根據(jù)正負效應(yīng)原理以及對全球跨國并購實踐的考察表明，并購能有效促進企業(yè)增強國際競爭力，提高企業(yè)效益，完成企業(yè)的里程碑式發(fā)展：但由于雙方資本和資產(chǎn)的技術(shù)性融合需要人為地改變市場結(jié)構(gòu)，迅速集中企業(yè)經(jīng)濟力量，獲得相應(yīng)的市場支配權(quán)，則很容易形成壟

2、斷和寡占的狀態(tài)。因此，大部分國家都制定了反壟斷法來規(guī)制壟斷性跨國并購。因此，同時在多個國家擁有業(yè)務(wù)的跨國企業(yè)可能會受到不同國家的反壟斷法的規(guī)制，而這些法律規(guī)制的差別會增加該企業(yè)執(zhí)行并購的總體成本，影響積極并購的順利實現(xiàn)，‘從而成為國際投資或國際貿(mào)易的壁壘或阻礙因素。鑒于各國政府之間的差異，國際組織(如wro)各成員的利益需要平衡以及各國反壟斷法執(zhí)行胡構(gòu)之間不能交換案件的機密信息等原因，國際反壟斷統(tǒng)一立法不可能在近期內(nèi)完成，于是，跨國并購中的反壟斷國際協(xié)調(diào)制度便應(yīng)運而生。本文擬從跨國并購中反壟斷國際協(xié)調(diào)的必要攔者手，通過闡述其所遵循的原則及實施途徑，并

3、以美國、歐盟及wT0、OECD等國際組織為例，介紹了該協(xié)調(diào)制度在國際范圍內(nèi)的實踐，最后在比較分析的基礎(chǔ)上進一步探討了該協(xié)調(diào)制度對我國的重要意義，實施原則及途徑，力求對該制度在我國的構(gòu)建提出建議．全文共分五個部分。第—部分：跨國并購中的壟斷與反壟斷．該部分主要闡釋了跨國并購的含=；(及作用，通過對跨國并購作用的介紹分析了壟斷的產(chǎn)生過程，然后以反壟斷法為基礎(chǔ)介紹了跨國并購中反壟斷的規(guī)制問題，主要包括立法目的、原則及立法比較等，從而引出跨國并購中的反壟斷國際協(xié)調(diào)問題。企業(yè)為了某種目的，通過一定的方式或支付手段，購買外國企業(yè)的部分或全部股份或資產(chǎn)，從而實現(xiàn)對

4、其經(jīng)營活動的實際控制或完全控制，導致企業(yè)控制權(quán)轉(zhuǎn)移的跨國性企業(yè)產(chǎn)權(quán)交易行為便是本文研究的跨國并購。跨國并購在推動東道國國內(nèi)企業(yè)實現(xiàn)規(guī)模經(jīng)濟、市場制度創(chuàng)新及增強市場競爭力的同時，也可能搶占國內(nèi)市場，在某些行業(yè)占有過多的市場份額以至于形成壟斷。于是，反壟斷法便以破壞自由競爭、阻礙經(jīng)濟發(fā)展的壟斷行為為規(guī)制對象，成為調(diào)整跨國并購行為最重要的法律。目前世界上已有許多發(fā)達國家頒布了反壟斷法，且對跨國并購中的壟斷問題做出了相對完善的規(guī)定。通過對幾個重要的發(fā)達國家反壟斷法立法狀況的比較發(fā)現(xiàn)，跨國并購的行為或結(jié)果可能會對多個國家或地區(qū)產(chǎn)生影響，各國或各地區(qū)依據(jù)本國反壟

5、斷法進行規(guī)制的時候必然出現(xiàn)沖突或矛盾，要公正、和平地船決這些問題，就必須借助于國際協(xié)調(diào)。第二部分：跨國并購反壟斷國際協(xié)調(diào)的必要性。該部分從國際協(xié)調(diào)剃度的概念出發(fā)，介紹了其在反壟斷領(lǐng)域中的積極作用。然后通過對壟斷國際化以及跨國并購中反壟斷立法多樣化的介紹論證了跨國并購反壟斷領(lǐng)域亟需借助國際協(xié)調(diào)制度進行調(diào)整。國際協(xié)調(diào)制度是指通過各國之間、各國與國際組織之間、國際組織之間的談判或協(xié)商，采用基本上統(tǒng)一的實體法以及程序法：或采用聯(lián)合實行統(tǒng)一的反壟斷政策；或在反壟斷法執(zhí)行上進行一定程度的協(xié)調(diào)合作，對發(fā)生在多個國家的壟斷陛跨國并購、反壟斷法域外適用等行為引起的沖突

6、或矛盾進行整體性調(diào)整，從而緩解各種沖突，解決各種矛盾，并致力于使各種不同的反壟斷法趨于統(tǒng)一的協(xié)調(diào)制度。該制度能夠在一定程度上彌補市場自發(fā)調(diào)整不力、波動過大、各種政策對立和政策效果相互抵消的缺陷，優(yōu)化經(jīng)濟運行機制。其必要性在于：壟斷的國際化迫使各國必須加強國際間的協(xié)調(diào)合作以解決某些跨國并購行為產(chǎn)生的國際化壟斷問題；而各國的跨國并購立法的多樣化、反壟斷實體法律的差異，反壟斷法域外適用的沖突等等都造成了各國之間矛盾加劇，必須通過撩調(diào)、合作的方式加以調(diào)整和解決．第三部分：跨國并購中反壟斷國際協(xié)調(diào)的原則與途徑．該部分主要論述了跨國并購中反壟斷國際協(xié)調(diào)制度遵循的

7、基本原則，以及進行國際協(xié)調(diào)的主要途徑。國家利益平鐨源則、國民待遇原則、辛蝴則、透明度原則、平等協(xié)商原則以及效果原則都是跨國并購中反壟斷國際協(xié)調(diào)需要遵循的重要原則。在上述原則的指導下，通過列舉部分發(fā)達國家的立法詳細介紹了雙邊協(xié)調(diào)、區(qū)域協(xié)調(diào)、多邊協(xié)調(diào)三種途徑，并且指出，各國對本國相關(guān)法律的自我調(diào)整與完善(即單邊協(xié)調(diào))既是參與國際協(xié)調(diào)的前提也是國際協(xié)調(diào)的另一種途徑。第四部分：跨國并購中反壟斷國際協(xié)調(diào)的實踐。該部分選取了美國、歐盟、WTO以及OECD作為代表性的國家或組織，通過對它們跨國并購中反壟斷國際協(xié)調(diào)主要實踐的介紹，詳細論述了第三部分中介紹的幾種主要的

8、國際協(xié)調(diào)途徑，并且指出了其各自的優(yōu)缺點。之所以從國家或組織的角度來論述，是考慮到上述各國的反壟斷法律體系相對