建立我國個人破產(chǎn)制度的法律思考

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1、建立我國個人破產(chǎn)制度的法律思考摘要：本文主張我國新《破產(chǎn)法》應(yīng)采取“一般破產(chǎn)主義”，建立個人破產(chǎn)制度。與法人破產(chǎn)相比，在破產(chǎn)程序的設(shè)計上考慮自然人破產(chǎn)的特質(zhì)而需有所創(chuàng)新。將來的個人破產(chǎn)制度應(yīng)對破產(chǎn)原因，自由財產(chǎn)的制度，破產(chǎn)和解制度，破產(chǎn)管理人，自然人的免責制度，破產(chǎn)犯罪以及人格破產(chǎn)與復(fù)權(quán)制度等問題作出具體規(guī)定?！　“凑諊鴥?nèi)外學者對各國破產(chǎn)立法和判例依破產(chǎn)主體不同而進行的分類，在破產(chǎn)法的適用范圍上，存在著意大利式的“商人破產(chǎn)主義”和英美的“一般破產(chǎn)主義”。所謂商人破產(chǎn)主義，是指破產(chǎn)法僅適用于商事主體；一般破產(chǎn)主義則承認一切民事主體均有破產(chǎn)能力，不論自然人或法人

2、、商人或非商人。而我國的破產(chǎn)法與上述兩者都不同，這表現(xiàn)在：《企業(yè)破產(chǎn)法》（試行）規(guī)定“本法適用于全民所有制工業(yè)企業(yè)”，而《民事訴訟法》的“企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序”則規(guī)定適用于非全民所有制的企業(yè)法人。由此可見，我國實行的是有中國特色的“企業(yè)法人破產(chǎn)主義”。結(jié)合我國目前經(jīng)濟發(fā)展的實際情況，參照世界破產(chǎn)制度發(fā)展趨勢，我認為我國將來的新《破產(chǎn)法》應(yīng)采取“一般破產(chǎn)主義”，擴大主體的適用范圍，特別應(yīng)使破產(chǎn)法適用于個人。以下是我就在我國新《破產(chǎn)法》中建立個人破產(chǎn)制度的幾點設(shè)想：　?。ㄒ唬┢飘a(chǎn)原因　　破產(chǎn)原因，也稱破產(chǎn)界限，是指法院據(jù)以宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)的特定法律事實。關(guān)于破產(chǎn)原

3、因的立法，現(xiàn)代各國基本上都采取以債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)作為唯一的破產(chǎn)原因。從我國現(xiàn)行破產(chǎn)法的規(guī)定來看，不同的主體，其破產(chǎn)原因不同：（1）國有企業(yè)法人的破產(chǎn)原因。根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第3條的規(guī)定，國有企業(yè)法人的破產(chǎn)原因是因經(jīng)營管理不善造成嚴重虧損，不能清償?shù)狡趥鶆?wù)。（2）非國有企業(yè)法人的破產(chǎn)原因。根據(jù)民事訴訟法第199條的規(guī)定，非國有企業(yè)法人的破產(chǎn)原因由兩項事實構(gòu)成：一是嚴重虧損；二是不能清償?shù)狡趥鶆?wù)。顯然，與國有企業(yè)法人的破產(chǎn)原因相比，其限制較為寬松。（3）商業(yè)銀行的破產(chǎn)原因。根據(jù)商業(yè)銀行法第71條的規(guī)定，商業(yè)銀行的破產(chǎn)原因只有一個，即不能支付到期債務(wù)?！　¤b于我

4、國現(xiàn)行企業(yè)破產(chǎn)法和民事訴訟法規(guī)定的破產(chǎn)原因，不僅缺乏可操作性，而且不利于企業(yè)擺脫困境，恢復(fù)生機，所以我認為我國新破產(chǎn)法應(yīng)與國際通行做法接軌，將不能清償?shù)狡趥鶆?wù)作為破產(chǎn)原因。同時，債務(wù)人停止支付到期債務(wù)的，推定為不能清償。所謂不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，是指債務(wù)人對債權(quán)人請求其償還的確定的到期債務(wù)，以所有方法均不能清償債務(wù)。構(gòu)成不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，須符合以下條件：（1）債務(wù)人缺乏清償能力。缺乏清償能力并非僅指債務(wù)人的財產(chǎn)而言，債務(wù)人的信用、知識產(chǎn)權(quán)等亦應(yīng)加以考慮；（2）不能清償是一種客觀的、持續(xù)的狀態(tài)；（3）不能清償?shù)膫鶆?wù)須為到期債務(wù)。停止支付，是指債務(wù)人向債權(quán)人明示或默

5、示地表示不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的行為。由于停止支付是債務(wù)人的主觀行為，因此它與債務(wù)人客觀上缺乏清償能力不同，只能推定或視為不能清償?shù)狡趥鶆?wù)。這就是說，如果債務(wù)人停止支付，債權(quán)人可向法院申請宣告其破產(chǎn)，而債務(wù)人欲對此進行抗辯，須舉證證明其有清償能力。⑴　　以債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)作為破產(chǎn)原因，主要理由是：（1）破產(chǎn)法的功能體現(xiàn)在債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時，如何將破產(chǎn)財產(chǎn)在各債權(quán)人間合理分配，以保證所有債權(quán)人公平受償。只要債務(wù)人確實無力清償?shù)狡趥鶆?wù)，就可以宣告破產(chǎn)。（2）減輕了債權(quán)人在提出破產(chǎn)清算時的舉證負擔。債務(wù)人只要不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán)人就有權(quán)申請其破產(chǎn)，而不必要

6、證明債務(wù)人是因何種原因造成不能清償?shù)狡趥鶆?wù)。（3）以“不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”為破產(chǎn)原因，不附加任何前置條件，也是許多國家破產(chǎn)立法的通例。市場經(jīng)濟發(fā)達的國家的經(jīng)驗普遍證明了其妥當性。⑵　?。ǘ┳杂韶敭a(chǎn)制度　　企業(yè)破產(chǎn)法第28條就破產(chǎn)財產(chǎn)的構(gòu)成范圍作了明文規(guī)定，其基本特征有二：一是實行膨脹主義；二是沒有規(guī)定自由財產(chǎn)制度?！　∷^自由財產(chǎn)，是同破產(chǎn)財產(chǎn)相對應(yīng)的概念，僅存在于個人破產(chǎn)之中，意指法律規(guī)定的，可由破產(chǎn)人自由使用和處分的，不得扣押和查封并用于分配清償?shù)呢敭a(chǎn)。自由財產(chǎn)制度在破產(chǎn)法上的確立，表明蘊含于破產(chǎn)程序中的文明價值的提高，其目的主要有二：一是保障破產(chǎn)人及其

7、所供養(yǎng)親屬的一定時期內(nèi)的基本生活需要，這是弘揚法律人道主義的要求；二是能夠維持破產(chǎn)人繼續(xù)生產(chǎn)經(jīng)營的基本手段和條件，這是保護社會生產(chǎn)力的要求。自由財產(chǎn)一般包括兩個方面：一是專屬于破產(chǎn)人本身的不可讓與的財產(chǎn)權(quán)利，如退休金等；二是法律明文規(guī)定的不得扣押的財產(chǎn)?！　∥覈袷略V訟法第223條規(guī)定，法院在采取強制執(zhí)行措施時，“應(yīng)當保留被執(zhí)行人及其所扶養(yǎng)家屬的生活必需品。”盡管立法未就“生活必需品”作具體的列舉性規(guī)定，但其原則性精神畢竟為建立個人破產(chǎn)自由財產(chǎn)制度奠定了法律基礎(chǔ)，提供了嫁接性依據(jù)。毫無疑問，在我國將來建立個人破產(chǎn)制度時，應(yīng)當肯定自由財產(chǎn)制度，并參照外國的通行

8、做法加以規(guī)定。⑶　　所以在我國的新破產(chǎn)法中應(yīng)規(guī)定，當