論環(huán)境法“硬法”與“軟法”淵源的溝通與協(xié)調(diào)

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1、論環(huán)境法“硬法”與“軟法”淵源的溝通與協(xié)調(diào)【摘要】環(huán)境法的硬法淵源與軟法淵源是環(huán)境法治建設(shè)的兩種重要資源，如何在科學(xué)發(fā)展觀與可持續(xù)發(fā)展理念指導(dǎo)下，運用環(huán)境法的硬法與軟法兩種淵源，實現(xiàn)人與自然和諧共處的動態(tài)環(huán)境法治理想狀態(tài)是文章關(guān)注的焦點。環(huán)境問題的復(fù)雜性與環(huán)境主體的多元利益訴求，決定了在環(huán)境治理中需要運用軟硬兼施的混合法模式。為此，必須加強環(huán)境法硬法淵源與軟法淵源的溝通與協(xié)調(diào)，為實現(xiàn)一種軟硬兼施的治理模式的環(huán)境法治而努力?！娟P(guān)鍵詞】軟法淵源；硬法淵源；環(huán)境法治；溝通與協(xié)調(diào)一、環(huán)境法的淵源釋義法的淵源這一術(shù)語源自歐陸

2、，后衍及英美。起初在羅馬法里稱為Fontesiuris，后在德文里稱為Rechtsquellen，在法文里寫作Sourcesdudroi，t在意大利文里便是Fontideldifitto，在英文中則以Sourcesoflaentallaw)，即環(huán)境法的表現(xiàn)形式。但本文在探析傳統(tǒng)環(huán)境法的制定法的法源，也就是本文所言的硬法淵源的同時，更多的是關(guān)注環(huán)境法的軟法淵源，即所謂非制定法源①以及在可持續(xù)發(fā)展理念指導(dǎo)下，環(huán)境法的硬法淵源與軟法淵源的溝通與協(xié)調(diào)，實現(xiàn)人與自然和諧共處的動態(tài)環(huán)境法治理想狀態(tài)論文代寫。二、環(huán)境法的硬法淵源

3、羅豪才教授認(rèn)為:硬法是指那些需要依賴國家強制力保障實施的法律規(guī)范，而軟法則是指那些效力結(jié)構(gòu)未必完整、無需依靠國家強制保障實施、但能夠產(chǎn)生社會實效的法律規(guī)范。[2]軟法主要被用作硬法(hard-law)概念的對稱。在軟/硬二分的法律語境下，硬法接近于傳統(tǒng)的法律范疇，或者說，傳統(tǒng)的法律范疇主要是指硬法。那么傳統(tǒng)的法律范疇是如何界定的呢?不同的學(xué)者有不同的詮釋，筆者在這里姑且采用通說，即法是由國家制定、認(rèn)可并由國家保證實施的，反映由特定物質(zhì)條件所決定的統(tǒng)治階級(或人民)意志，以權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容，以確認(rèn)、保護和發(fā)展統(tǒng)治階級

4、(或人民)所期望的社會關(guān)系和社會秩序為目的行為規(guī)范體系。[1](P75)依據(jù)此定義，環(huán)境法的硬法淵源從制定法的角度，主要表現(xiàn)為國內(nèi)法淵源、國際法淵源。(一)環(huán)境法的國內(nèi)法硬法淵源1.憲法。憲法是國家的根本大法，憲法中有關(guān)環(huán)境保護的規(guī)定具有指導(dǎo)性、原則性和政策性，它構(gòu)成我國環(huán)境法制的憲法基礎(chǔ)。2.環(huán)境法律。即國家立法機關(guān)制定的法律，主要的表現(xiàn)形式是成文的實體法與程序法，包括基本法律和法律。3.環(huán)境行政法規(guī)。是指國務(wù)院制定的有關(guān)合理開發(fā)、利用和保護、改善環(huán)境和資源方面的行政法規(guī)。如:《自然保護區(qū)條例》、《淮河流域水污染

5、防治暫行條例》等。4.地方環(huán)境法規(guī)。是指由各省、自治區(qū)、直轄市和其他依法有地方法規(guī)制定權(quán)的地方人民代表大會及其常務(wù)委員會制定的有關(guān)合理開發(fā)、利用和保護、改善環(huán)境和資源方面的地方法規(guī)。如:《湖北省環(huán)境保護條例》、《廣東省飲用水源水質(zhì)保護條例》等。5.環(huán)境行政規(guī)章。是指國務(wù)院所屬各部、委和其他依法有行政規(guī)章制定權(quán)的國家行政部門制定的有關(guān)合理開發(fā)、利用和保護、改善環(huán)境和資源方面的行政規(guī)章。如:《環(huán)境行政復(fù)議辦法》、《危險廢物出口核準(zhǔn)管理辦法》等。6.地方環(huán)境行政規(guī)章。是指由各省、自治區(qū)、直轄市人民政府和其他依法有地方行政

6、規(guī)章制定權(quán)的地方人民政府制定的有關(guān)合理開發(fā)、利用和保護、改善環(huán)境和資源方面的地方行政規(guī)章。如:《北京市防治大氣污染管理暫行辦法》、《湖北省排污費征收管理實施辦法》等。7.其他環(huán)境規(guī)范性文件。其他環(huán)境規(guī)范性文件，是指除上述6類外，由縣級以上人民代表大會及其常務(wù)委員會、人民政府依照憲法、法律規(guī)定制定的有關(guān)合理開發(fā)、利用和保護、改善環(huán)境和資源方面的規(guī)范性文件。(二)環(huán)境法的國際法硬法淵源環(huán)境法的國際法硬法淵源主要包括:1.國際環(huán)境保護條約。它是國家之間的明示協(xié)議，是公認(rèn)的國際環(huán)境法的主要淵源。國際環(huán)境條約作為國家之間共同

7、保護環(huán)境資源的明示協(xié)議，對締約國有拘束力，因而成為國家法院裁判案件的主要依據(jù)。目前，我國加入的環(huán)境保護條約(公約)包括:《瀕危野生動植物國際貿(mào)易公約》、《防止傾倒廢物和其他物質(zhì)污染海洋的公約》、《關(guān)于保護臭氧層的維也納公約》、《關(guān)于控制危險廢物越境轉(zhuǎn)移及其處置的巴塞爾公約》、《關(guān)于特別是作為水禽棲息地的國際重要濕地公約》、《生物多樣性公約》、《卡塔赫納生物安全議定書》等。2.習(xí)慣。根據(jù)《國際法院規(guī)則》第38條(1)和(6)的規(guī)定:國家習(xí)慣，作為通例之證明而經(jīng)接受為法律者。相對于國際環(huán)境保護條約而言，國際習(xí)慣法更具有

8、普遍的適用性，它在條約所未涉及的國家社會的環(huán)境保護領(lǐng)域起著不可替代的作用。3.國際法院判例。依據(jù)《國際法院規(guī)約》第38條第1款的規(guī)定，司法判例作為確立法律原則之補助資料者須受第59條規(guī)定的限制，這條規(guī)定明確了法院裁判除對于當(dāng)事國和本案外沒有約束力。但在實踐中國際法院為維護其司法一貫性，在判決中并不排斥對以往判決的引用，比如法院在北海大陸架案中對法律確信的表述