論意定監(jiān)護制度

《論意定監(jiān)護制度》由會員上傳分享，免費在線閱讀，更多相關內容在應用文檔-天天文庫。

1、淺論意定監(jiān)護制度意定監(jiān)護制度是一項符合現代監(jiān)護理念的新制度，在我國立法上尚屬空白。需要通過更新成年人監(jiān)護立法理念，引進意定監(jiān)護制度，采用法定監(jiān)護和意定監(jiān)護混合型立法模式，形成以意定監(jiān)護制度為主，法定監(jiān)護制度為輔助的新的成年人監(jiān)護制度，以進一步完善我國成年人監(jiān)護立法，更好地滿足高齡老人，身體殘疾者的實際需要。一、意定監(jiān)護的定義意定監(jiān)護制度也稱“持續(xù)性代理權授予制度”、“任意監(jiān)護制度”、“預先性代理權授予制度”等，指本人意思能力健全時可以預先選定監(jiān)護人，就有關監(jiān)護的設立、監(jiān)護的內容等均由當事人自我決定，并且意定監(jiān)

2、護的效力優(yōu)于法定監(jiān)護。為了與法定監(jiān)護相對應，在學理上，通常稱為意定監(jiān)護。我國目前法律體系中，現行的成年人監(jiān)護制度只有法定監(jiān)護，分別規(guī)定在《民法通則》和《最高人民法院關于貫徹執(zhí)行＜民法通則＞若干問題的意見》中?！睹穹ㄍ▌t》第13、14、17、18、19、70、133條，《民通意見》第4～8條以及《婚姻法》也有不少涉及成年監(jiān)護的規(guī)范。適用的主體僅限于未成年人和行為能力不完全的成年精神病人，不適用于有完全行為能力的甲、乙。目前，兩大法系成年監(jiān)護制度中的一種新類型—“意定監(jiān)護制度”完全可以滿足甲、乙的需求。意定監(jiān)護目

3、的在于成年人意思能力健全時，按照自我決定預先規(guī)劃其意思能力不足時的人身照顧、財產管理、醫(yī)療看護等事宜。實際上，本制度的利用者主要是老年人。二、意定監(jiān)護制度的形成隨著我國人口老齡化問題的日益凸顯和親屬關系的日漸松弛，監(jiān)護的產生已不再以監(jiān)護人與被監(jiān)護人之間存在親屬身份關系為唯一依據；但我國現行的成年人監(jiān)護制度并沒有隨著這一變化而及時修正。現有的成年人監(jiān)護立法理念落后，制度內容不完善，無法滿足社會現實與發(fā)展的需要，迫功需要構建一套完整的成年意定監(jiān)護制度來保障高齡老人、智力障礙者和身體殘疾者的合法權益。三、意定監(jiān)護制

4、度的構建山東大學法學院教授李霞近日撰文指出，從我國目前法律體系看，現行的成年人監(jiān)護制度只有法定監(jiān)護，適用的主體僅限于未成年人和行為能力不完全的成年精神病人。無論從中國人口老化的嚴重社會現實、法定監(jiān)護的局限性還是從我國加入的人權保護條約看，意定監(jiān)護導入我國，成為現行成年監(jiān)護法律體系的組成部分，已經有了堅實的基礎。成年意定監(jiān)護制度是兩大法系成年監(jiān)護制度中的一種新類型，是以尊重自我決定權為理念、為化解人類老化的社會問題而產生的私法制度，是指成年人意思能力健全時可以預先選定監(jiān)護人并與之締結委托監(jiān)護合同，由當事人自我決

5、定合同的內容，并且由公力機關予以監(jiān)督的制度。意定監(jiān)護制度，其框架由兩部分組成：一是作為意定監(jiān)護制度核心的委托監(jiān)護合同；二是以該合同為基礎，為防止意定監(jiān)護人權限濫用而加設的公權力擔保，即由法院選任監(jiān)督人的公力監(jiān)督制度。此項制度不論是理念上還是技術上，都是對民法前所未有的新突破。在適用上，意定監(jiān)護的效力優(yōu)于法定監(jiān)護。在我國的現行法律體系中，與意定監(jiān)護制度相近的制度有委托監(jiān)護、遺贈撫養(yǎng)協議、意定代理等制度，但是，上述各項制度的功能都不能取代意定監(jiān)護制度。我國現有的合同法排除了監(jiān)護等有關身份關系的協議，引入意定監(jiān)護制

6、度勢必需要確定新的合同類別和修正合同法總則中相關規(guī)定。四、委托監(jiān)護合同性質及其內容（一）委托監(jiān)護合同1．委托監(jiān)護合同的性質與特征委任監(jiān)護合同也稱委托監(jiān)護合同、意定監(jiān)護合同，是指“委托人與受托人約定，在本人將來陷入由于精神上的障礙而對事理的辨識能力不充分時，將自己的生活、療養(yǎng)看護以及財產管理等事務全部或者部分委托給受托人，并對于其委托的事務授與代理權的委托合同”（日本《任意監(jiān)護法》第2條第1項）。委托監(jiān)護合同具有以下三個特征：基本性質是委托合同，是授予代理權的委托合同、是附生效要件的委托合同。委托監(jiān)護合同的類型

7、可以分為三種：轉移型、即時生效型和將來型。轉移型是從普通的委托合同轉變?yōu)槲斜O(jiān)護合同的情形。在本人判斷能力或意思能力降低時，通過家庭法院選任意定監(jiān)護監(jiān)督人，合同的性質因此發(fā)生轉變。也就是意定監(jiān)護人繼續(xù)執(zhí)行委托合同所約定的相關事務。即時生效型是指沒有明顯行為能力缺失的人簽定的監(jiān)護合同，一經訂立即可生效。將來型指有充分判斷能力的人，現階段不需要監(jiān)護，而為將來的監(jiān)護事務簽定的合同。在英美法中，第一類為常用類型，而在大陸法系國家，則常用第二、三類，德國和日本分別以第二、三類為基本類型。在我國，從上述兩案中可以看出，老

8、人甲、乙的需要有所不同，老人甲需要的是第二、三類，而老人乙需要的則是第一類，由此可見，我國對意定監(jiān)護的三種類型都有需求。2．委任監(jiān)護合同的當事人（1）委托人（本人）指委托監(jiān)護合同的委托人或利用人。委任監(jiān)護制度可在下述情形中予以使用：一是，意思能力健全的成年人為防止將來意思能力不充分而不能處理自己的事務的情形；二是，當前受父母監(jiān)護下的成年智障人、精神障礙人；三是，對于受監(jiān)護的未成年智障人和精神障礙人。