獨(dú)立董事制度研究論文

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1、獨(dú)立董事制度研究論文［引言］001年8月160,中國證監(jiān)會發(fā)布了《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》，標(biāo)志著獨(dú)立董事制度在屮國上市公司中開始全而鋪開?！吨笇?dǎo)意見》開宗明義地指出,建立獨(dú)立董事制度，是為了“進(jìn)一步完善上市公司治理結(jié)構(gòu)，促進(jìn)上市公司規(guī)范運(yùn)作”。但是，在現(xiàn)有的法律和政策框架內(nèi)，良好的愿望能否得以實現(xiàn)呢？一、什么是公司治理1、公司治理的形式、目的和泄義我國對上市公司治理問題的研究是隨著國有企業(yè)的股行制改造開始的，但真正引起政府及社會公眾的關(guān)注，則源于近年來證券市場出現(xiàn)了一定程度的信任危機(jī)。

2、2001年6月，滬深兩市股價大幅下挫，之后，持續(xù)震蕩，廣大投資者蒙受了巨大損失。原因雖然是多方面的，但“造假”和“掏空”現(xiàn)象風(fēng)行，上市公司公信力下降卻無疑是第一位的。這使得公司治理在監(jiān)管層、學(xué)術(shù)界乃至更大范圍內(nèi)成為最熱門問題之一。公司治理是現(xiàn)代企業(yè)制度中最重要的組織架構(gòu)。當(dāng)前,對公司治理的定義存在一定分歧。一些學(xué)者按著公司治理的形式給公司治理下了這樣的定義：狹義的公司治理主要是指公司的股東、董事及經(jīng)理層之間的關(guān)系；廣義的公司治理還包括與其他利益者之間的關(guān)系及有關(guān)法律、法規(guī)和上市規(guī)則等。另外一些學(xué)者則從公司

3、治理的目的出發(fā)給公司治理下定義，指出：在代理經(jīng)營情況下，由于出資的股東與代理經(jīng)營公司的職業(yè)經(jīng)理的利益不一致，信息不對稱，股東就要想出“招”來激勵和監(jiān)督經(jīng)理，這個“招”就是公司治理最基本的含義。也就是說，公司治理的目的在于：選擇能勝任的管理者，并給予其激勵和監(jiān)督，以對付管理者為了自己的口標(biāo)而背離股東的目標(biāo)的“逆向選擇”，以及不做什么錯事，但也不十分賣力的“道德風(fēng)險”，實現(xiàn)股東財富最大化或公司價值最大化的根本目標(biāo)。應(yīng)當(dāng)指出，前述兩種觀點都有道理，只不過側(cè)重點不一。如果非要給公司治理下一個定義的話，筆者認(rèn)為，公

4、司治理就是基于公司法人所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離、所有者與經(jīng)營者的利益不一致而產(chǎn)生的委托與代理關(guān)系，所有者為了實現(xiàn)股東財富最大化的目標(biāo)而設(shè)計并實施的各種激勵和約束經(jīng)營者的機(jī)制的總稱，這些機(jī)制在形式上表現(xiàn)為公司的股東、董事及經(jīng)理層之間的關(guān)系，以及公司與其他利益相關(guān)者的關(guān)系。、公司治理的全球化浪潮及成果在全球范圍內(nèi)，公司治理問題是隨著股份有限公司的出現(xiàn)而產(chǎn)生的，其核心是由于所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的分離，所有者與經(jīng)營者的利益或口標(biāo)不一致而產(chǎn)生的委托與代理關(guān)系。盡管西方市場經(jīng)濟(jì)國家的公司治理，特別是股東和經(jīng)營者的地位和作用，經(jīng)

5、歷了一個由管理層中心主義到股東大會中心主義，再到董事會中心主義的變化過程，但這種委托與代理關(guān)系并沒有改變。所以，隨著全球經(jīng)濟(jì)一體化進(jìn)程的日益加快，在二十世紀(jì)九十年代，公司治理越來越受到世界各國的重視，形成了一個公司治理運(yùn)動的浪潮。這種浪潮最具代表性的成果，就是“經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織”于1999年推出了《OECD公司治理原則》。該原則強(qiáng)調(diào)：%1公司治理架構(gòu)應(yīng)保護(hù)股東的權(quán)利；%1應(yīng)平等對待所有股東，包括中小股東和外國股東。當(dāng)權(quán)利受到侵害時，所有股東應(yīng)有機(jī)會得到賠償；%1應(yīng)確認(rèn)公司利益相關(guān)者的合法權(quán)利，鼓勵公司與

6、他們開展積極的合作；%1應(yīng)確保及時、準(zhǔn)確地披露所有與公司有關(guān)的實質(zhì)性事項的信息，包括財務(wù)狀況、經(jīng)營狀況、所有權(quán)結(jié)構(gòu)，以及公司治理狀況；%1董事會應(yīng)確保對公司的戰(zhàn)略指導(dǎo)和對管理層的有效控制，應(yīng)對公司和股東負(fù)責(zé)。筆者認(rèn)為，OECD只所以只給出一個公司治理的原則，并沒有給出一個公司治理的結(jié)構(gòu)或模式，本身就表明了這樣一種權(quán)威性的觀點，即公司治理的目標(biāo)總是一致的，公司治理結(jié)構(gòu)或模式則因人而異。不同的公司要根據(jù)自己國家或地區(qū)的企業(yè)文化和人們習(xí)慣的行為方式來尋找對其最為有效、也最為劃算的公司治理機(jī)制。放之四海而皆準(zhǔn)的公

7、司治理結(jié)構(gòu)或模式歷史上不存在，將來也不會有。這也就是各國公司治理的結(jié)構(gòu)或模式千弟萬別的原因之所在。比如，英美國家公司治理結(jié)構(gòu)強(qiáng)調(diào)董事會的獨(dú)立性，是依靠外部力量對管理層實施控制的模式。0ECD1999年的調(diào)查顯示，獨(dú)立董事占董事會的比例，美國為62%,英國為34%?！敦敻弧访绹?000強(qiáng)中，董事會的平均規(guī)模為11人，而外部董事竟達(dá)9人。標(biāo)準(zhǔn)普爾500家公司的董事會1997年平均的獨(dú)立性為66.4%。而德日國家公司治理結(jié)構(gòu)則強(qiáng)調(diào)團(tuán)隊精神，是依靠“內(nèi)部人控制”對公司實施監(jiān)控的模式。這些國家同規(guī)模的企業(yè)，董事

8、會幾乎全都是內(nèi)部董事，最多可達(dá)50人。二、什么是獨(dú)立董事制度1、獨(dú)立董事制度的巾來前已述及，董事會中心主義的公司治理結(jié)構(gòu)的核心仍然是委托與代理關(guān)系問題，因此，盡管從表面上看，董事會代表公司全部所有者掌握著任命經(jīng)理、重大投資、合并、收購等一系列重大公司決策的控制權(quán)，但董事多由控股股東或其代表擔(dān)任，他們實際上聽命于內(nèi)部股東，既使內(nèi)部股東做出有損外部股東利益的行為。這樣的董事會不能有效地代表全體所右者的利益。由此，出現(xiàn)了很多對公司董