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《試論流通股與非流通股的分類表決制度 》由會員上傳分享，免費在線閱讀，更多相關(guān)內(nèi)容在工程資料-天天文庫。
1、試論流通股與非流通股的分類表決制度摘要：本文結(jié)合有關(guān)各國公司立法例關(guān)于類別股東表決制度的有關(guān)規(guī)定，分析了類別股份的區(qū)分標準和建立類別股東表決制度的合理性。從我國證券市場上存在的流通股份和非流通股份是否構(gòu)成為類別股份、流通股股東單獨表決是否構(gòu)成對《公司法》上股份平等原則的違背等方面著重探討了目前建立流通股和非流通股份類別表決制度的合法性。關(guān)鍵詞：類別股東表決制度；流通股、非流通股目前，我國股票市場存在的股權(quán)分置現(xiàn)象，即股票市場約占總股本三分之二左右的國有股、法人股等股份不能在股票二級市場進行交易，給證券市場的平穩(wěn)發(fā)展帶來了諸多問題
2、[i]。理論界和實務(wù)界均在呼吁監(jiān)管當局盡快建立起的流通股與非流通股的分類表決制度，即類別股東表決制度，規(guī)定上市公司在實施再融資、重大資產(chǎn)重組、分拆上市等關(guān)系社會公眾股股東切身利益等重大事項時應(yīng)實行流通股東的分類表決，以保護流通股股東的權(quán)益不受侵犯，增強證券市場的信心[ii]。由于我國《公司法》未規(guī)定類別股東制度，也未規(guī)定除普通股之外的其他特別股，且在第130條規(guī)定了股份有限公司的“同股同權(quán)”原則[iii]。在此情況下，建立流通股和非流通股分類表決制度是否存在法律障礙？其法理的依據(jù)何在？本文在此擬作探討。類別股東表決制度的海外實踐
3、一、類別股東表決制度的涵義類別股，是指股份公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)中，因認購股份時間、價格、認購者身份或交易場所的不同，而在流通性、價格、權(quán)利及義務(wù)等方面有所不同的股份。如優(yōu)先股、普通股、劣后股和混合股，無表決權(quán)股份和特殊表決權(quán)股份（如雙倍表決權(quán)）等就是不同的類別股。持有類別股份的股東為類別股東。從公司法律制度來看，類別股源于對普通股和特別股的分類。依據(jù)我國《公司法》第3條對股份有限公司的定義[iv]，股份是出資人投入公司全部資本的均等單位，其意義在于表彰股東的權(quán)利義務(wù)。普通股股份是劃分公司出資人權(quán)益的基本單位，一般來說，普通股股東在享有
4、表決權(quán)、盈余分配請求權(quán)和剩余財產(chǎn)索取權(quán)等方面一律平等，并無區(qū)別。特別股則是相較于普通股而言股東對公司享有特別權(quán)利的股份。具體來說，特別股指其表彰的股東所享有的在盈余分派請求、剩余財產(chǎn)分配或表決權(quán)行使等權(quán)利與普通股存在不同的股份。依此分類，優(yōu)先股、普通股、劣后股和混合股是典型意義上的特別股。依各國或地區(qū)的公司立法例，一般均允許公司發(fā)行特別股，但要求發(fā)行特別股的公司，須在公司章程中列明特別股股東權(quán)利義務(wù)優(yōu)先或受限的情況；凡未在章程中列明特別股股份種類及其權(quán)利義務(wù)的，均為普通股。如美國《示范公司法》第6.2節(jié)規(guī)定，公司董事會在公司章程
5、有授權(quán)的情況下可設(shè)置“類別股”，也可設(shè)置“系列股”[v]，《日本商法典》第222條允許公司就盈余分配、股息分配、剩余分配、以盈余銷除股份等，發(fā)行內(nèi)容不同的數(shù)種股份，于是在日本就有優(yōu)先股、劣后股及償還股份等類別股的存在。《韓國公司法》第156條第1項規(guī)定，公司資本的一部分，得為特別股，其種類由章程定之。當公司發(fā)行有不同權(quán)利的數(shù)種股份時，由于類別股份的權(quán)利內(nèi)容設(shè)置存在著差別，這就決定了公司在按照章程規(guī)定或在章程無規(guī)定而依照董事會或股東大會決議時，存在給某一類別股東權(quán)益造成損害的可能。因此，為保護各類別股東的合法權(quán)益，各國或地區(qū)公司法
6、上多規(guī)定了當公司某項決議可能給某類股東帶來損害時，除經(jīng)股東大會議決外，還必須事先經(jīng)該類別股東大會決議通過，這就是所謂的類別股東表決制度。如《美國示范公司法》第10.4節(jié)規(guī)定，公司章程的修訂行為如影響某種類股東或某系列股票持有人的利益，則應(yīng)由該類股票持有人組成投票團體來進行投票[vi]；依據(jù)香港《公司條例》第64條“股份持有人權(quán)益之改變”的規(guī)定，“公司之股本，如系區(qū)分為若干種不同之股份，而該公司之組織大綱或組織章程原規(guī)定授權(quán)改變某種股份之權(quán)益使異于他種股份之權(quán)益，但須照所定人數(shù)比率由此種股份持有人依比例率表示贊同或經(jīng)由各該股份持有
7、人另行集會，通過議案，議決實施”；《日本商法典》第345條第1款也有關(guān)于類別股東表決的規(guī)定，“于公司發(fā)行數(shù)種股份情形，章程的變更將會有損于某種類股東時，變更章程除應(yīng)有股東全會決議外，還應(yīng)該有該種類股東全會的決議”。二、類別股份的區(qū)分標準在什么情況下某一部分股份得以成為類別股呢？構(gòu)成類別股的具體標準又是什么呢？根據(jù)前面提到的幾個大陸法系國家或地區(qū)的公司立法例，區(qū)別某部分股份是否為類別股主要看該股份所代表的股東權(quán)利內(nèi)容是否存在優(yōu)惠或限制等不同，即該部分股份是否存在與其他股份不同的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容。在英國法上，同一類股份的持有者如權(quán)利不同
8、則分別召開會議，此為判例所確定；[vii]但當同一類別的持有人享有相同的權(quán)利卻有不同的利害關(guān)系時是否構(gòu)成類別股份，對此情況有兩種不同的觀點：一類認為“不同的權(quán)利導(dǎo)致不同的類別”，如澳大利亞，其法院堅持認為重點應(yīng)放在權(quán)利上，只有享有不同權(quán)利的持有方才有權(quán)分別召開會
