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1、試論流通股與非流通股的分類表決制度楊正洪李飛摘要：本文結(jié)合有關(guān)各國公司立法例關(guān)于類別股東表決制度的有關(guān)規(guī)定，分析了類別股份的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)和建立類別股東表決制度的合理性。從我國證券市場上存在的流通股份和非流通股份是否構(gòu)成為類別股份、流通股股東單獨(dú)表決是否構(gòu)成對《公司法》上股份平等原則的違背等方面著重探討了目前建立流通股和非流通股份類別表決制度的合法性。關(guān)鍵詞：類別股東表決制度；流通股、非流通股作者簡介：楊正洪，北京大學(xué)金融法研究中心博士生；李飛，北京大學(xué)法學(xué)院博士生。中圖分類號：DF438.7文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A目前，我
2、國股票市場存在的股權(quán)分置現(xiàn)象，即股票市場約占總股本三分之二左右的國有股、法人股等股份不能在股票二級市場進(jìn)行交易，給證券市場的平穩(wěn)發(fā)展帶來了諸多問題如股權(quán)分置帶來的股票發(fā)行定價(jià)非市場化、近兩年來股價(jià)指數(shù)大起大落，非流通股和流通股股東在股東利益方面的對立等。較突出的例證有前不久招商銀行發(fā)行100億可轉(zhuǎn)債、上市公司銀山化工的類別股東表決風(fēng)波等事件。。理論界和實(shí)務(wù)界均在呼吁監(jiān)管當(dāng)局盡快建立起的流通股與非流通股的分類表決制度，即類別股東表決制度，規(guī)定上市公司在實(shí)施再融資、重大資產(chǎn)重組、分拆上市等關(guān)系社會(huì)公眾股股東切身利
3、益等重大事項(xiàng)時(shí)應(yīng)實(shí)行流通股東的分類表決，以保護(hù)流通股股東的權(quán)益不受侵犯，增強(qiáng)證券市場的信心在市場力量的推動(dòng)下，2004年9月26日，中國證監(jiān)會(huì)發(fā)布了《關(guān)于加強(qiáng)社會(huì)公眾股股東權(quán)益保護(hù)的若干規(guī)定（征求意見稿）》，要求上市公司在實(shí)施再融資、重大資產(chǎn)重組、以股抵債、境外分拆上市等關(guān)系社會(huì)公眾股股東切身利益等重大事項(xiàng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照法律、行政法規(guī)和公司章程規(guī)定，經(jīng)全體股東大會(huì)表決通過，并經(jīng)參加表決的社會(huì)公眾股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過，方可實(shí)施或提出申請。。由于我國《公司法》未規(guī)定類別股東制度，也未規(guī)定除普通股之外的其他
4、特別股，且在第130條規(guī)定了股份有限公司的“同股同權(quán)”原則該條規(guī)定“股份的發(fā)行，實(shí)行公開、公平、公正的原則，必須同股同權(quán)，同股同利”。。在此情況下，建立流通股和非流通股分類表決制度是否存在法律障礙？其法理的依據(jù)何在？本文在此擬作探討。類別股東表決制度的海外實(shí)踐一、類別股東表決制度的涵義類別股，是指股份公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)中，因認(rèn)購股份時(shí)間、價(jià)格、認(rèn)購者身份或交易場所的不同，而在流通性、價(jià)格、權(quán)利及義務(wù)等方面有所不同的股份。如優(yōu)先股、普通股、劣后股和混合股，無表決權(quán)股份和特殊表決權(quán)股份（如雙倍表決權(quán)）等就是不同的類別
5、股。持有類別股份的股東為類別股東。從公司法律制度來看，類別股源于對普通股和特別股的分類。依據(jù)我國《公司法》第3條對股份有限公司的定義該條規(guī)定“股份有限公司，其全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任”。，股份是出資人投入公司全部資本的均等單位，其意義在于表彰股東的權(quán)利義務(wù)。普通股股份是劃分公司出資人權(quán)益的基本單位，一般來說，普通股股東在享有表決權(quán)、盈余分配請求權(quán)和剩余財(cái)產(chǎn)索取權(quán)等方面一律平等，并無區(qū)別。特別股則是相較于普通股而言股東對公司享有特別權(quán)利的股份
6、。具體來說，特別股指其表彰的股東所享有的在盈余分派請求、剩余財(cái)產(chǎn)分配或表決權(quán)行使等權(quán)利與普通股存在不同的股份。依此分類，優(yōu)先股、普通股、劣后股和混合股是典型意義上的特別股。依各國或地區(qū)的公司立法例，一般均允許公司發(fā)行特別股，但要求發(fā)行特別股的公司，須在公司章程中列明特別股股東權(quán)利義務(wù)優(yōu)先或受限的情況；凡未在章程中列明特別股股份種類及其權(quán)利義務(wù)的，均為普通股。如美國《示范公司法》第6.2節(jié)規(guī)定，公司董事會(huì)在公司章程有授權(quán)的情況下可設(shè)置“類別股”，也可設(shè)置“系列股”類別股與系列股僅在設(shè)置方式上不同，類別股的設(shè)置由
7、公司章程規(guī)定，而系列股的設(shè)置由董事會(huì)決定。，《日本商法典》第222條允許公司就盈余分配、股息分配、剩余分配、以盈余銷除股份等，發(fā)行內(nèi)容不同的數(shù)種股份，于是在日本就有優(yōu)先股、劣后股及償還股份等類別股的存在?！俄n國公司法》第156條第1項(xiàng)規(guī)定，公司資本的一部分，得為特別股，其種類由章程定之。當(dāng)公司發(fā)行有不同權(quán)利的數(shù)種股份時(shí)，7由于類別股份的權(quán)利內(nèi)容設(shè)置存在著差別，這就決定了公司在按照章程規(guī)定或在章程無規(guī)定而依照董事會(huì)或股東大會(huì)決議時(shí)，存在給某一類別股東權(quán)益造成損害的可能。因此，為保護(hù)各類別股東的合法權(quán)益，各國或地
8、區(qū)公司法上多規(guī)定了當(dāng)公司某項(xiàng)決議可能給某類股東帶來損害時(shí)，除經(jīng)股東大會(huì)議決外，還必須事先經(jīng)該類別股東大會(huì)決議通過，這就是所謂的類別股東表決制度。如《美國示范公司法》第10.4節(jié)規(guī)定，公司章程的修訂行為如影響某種類股東或某系列股票持有人的利益，則應(yīng)由該類股票持有人組成投票團(tuán)體來進(jìn)行投票這些修訂主要針對以下幾方面：(1)增加或減少該種類股份的數(shù)量；(2)將某類股票的全部或部分兌換或轉(zhuǎn)換成另一類股票；(3
