行政權的憲政解讀論文

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1、行政權的憲政解讀論文.freelinistrativePoaking），行政的功能是應用法則（ruleapplication），司法的功能是審決法則（ruleadjudication）。佛雷德里奇提出了立法是制定法則，行政是解決問題和司法是解決爭端的類似觀點1美國著名法學家布萊克進一步明確指出：“行政權即執(zhí)行法律的權力，它是總統(tǒng)根據(jù)聯(lián)邦憲法第二條的規(guī)定而享有的廣泛權力……，它與制定法律及對法律糾紛進行裁判的權力相區(qū)別。”2此種定義的優(yōu)點在于它符合歷史與規(guī)范的發(fā)展邏輯，與人們習慣上的對行政權的認識大致吻合。但它的最大不足在于國家的職能并不可機械地劃分為三部分，不論是

2、近代還是現(xiàn)代，一種性質(zhì)的國家機關事實上也從不限于只履行一種職能。比如，現(xiàn)代許多國家的行政機關都有授權立法權和自由裁量權，這兩種權力就不是上述意義上的行政權。經(jīng)典行政權的主體被嚴格限定為行政機關，其目的指向是社會安全與秩序，旨在建立一個具有同等權利的公民能夠安全地自由競爭的社會秩序。經(jīng)典行政權與立法權、司法權有嚴格劃定的界限，其權力的唯一的最終來源是法律，其行使方式主要是強制性的權力行為。另一種定義是基于現(xiàn)代行政權與經(jīng)典行政權的不同特點而做出的。有些學者認為，現(xiàn)代意義的行政權不論是形式還是內(nèi)容都與經(jīng)典意義上的行政權不同。首先，從行政權的主體來看，既有傳統(tǒng)意義上的國家

3、行政機關，又有像美國那樣的獨立行政機構，還有行政機關以外的其他組織。其次，從行政權的來源看，行政權源于法律尤其是源于憲法這是現(xiàn)代法治國家的基本要求，最后，從行政權的基本內(nèi)容看，行政權成為了傳統(tǒng)意義上的立法權、司法權和行政權的混和物。因此，行政權可以定義：為：“國家行政機關及有關社會組織運用多種形式執(zhí)行國家法律、管理國家事務和社會事務的權力，是國家權力的重要組成部分?！边€有學者基于現(xiàn)代行政權行使方式更為豐富，其內(nèi)容擴充更廣泛的特點，而把行政權定義為：政府為實現(xiàn)國家設定的行政目的而綜合運用法律授予或符合法律目的的強制性權力、報償性權力、說服性權力而使其管理對象的行為服

4、從自己意志的能力。我們認為，行政權是派生于憲法權力的一種權力，是國家行政主體為了實現(xiàn)一定行政目的而綜合運用各種行政管理方式的權力。它具有以下幾個特征：1.行政權具有法律性。它為憲法權力所設定，且不得違反憲法權力的設定目的和精神。2.行政權具有執(zhí)行性。行政權從根本上來說，是執(zhí)行法律和權力機關意志的權力，因此，行政權的運行必須對權力機關（或立法機關）負責。3.行政權具有優(yōu)益性。它通常要體現(xiàn)國家和社會的公共利益，表現(xiàn)人民的共同意志，因此，行政主體在行使行政權時，依法享有一定行政優(yōu)益權。4.行政權具有不可處分性。這可從兩方面來進行理解：首先，行政主體非經(jīng)法律允許并依照法律

5、程序不得自由轉(zhuǎn)讓行政權；其次，行政主體不得無故放棄行政權的行使。5.行政權具有強制性。它以國家的強制力為后盾，行政相對人有服從的義務，各有關機關有協(xié)助的職責。美國著名法理學家博登海默曾說：“正義具有一張普洛透斯似的臉，變幻無常，隨時可呈不同形狀，并具有極不相同的面貌?！?以此來形容行政權的特征也似不為過。事實上，行政權在不同的國家與社會及其不同的發(fā)展階段，都會呈現(xiàn)出不同的特征。比如說，經(jīng)典“三權分立”理念的分化演繹已使得現(xiàn)代行政權的執(zhí)行性特征受到學者的質(zhì)疑，而行政權的強制性行使方式雖然目前尚占有主導地位，但已不能完全代表行政權的行使特點。另外，撥開歷史的層層迷霧，

6、我們可以洞見到行政權概念的出現(xiàn)與界定本身代表了憲政運動的發(fā)展與進步。在人類政治社會的早期，政治權力往往集中在一個人或一個集團手中，并無制度化的匹敵力量來分享政治權力的行使。隨著商品經(jīng)濟的發(fā)展和宗教勢力的興起，出現(xiàn)了新的利益集團和權力中心，他們卻缺乏接管整個國家權力的力量，或者他們愿意承認這個國家權力的合法性，但不愿意去接管它.他們只希望為了保護自己的利益而對這個龐大的權力進行限制，而達成此目的的重要途徑就是創(chuàng)立一個新的制度或是接管整個國家制度。這樣的一個制度必須具備兩種結構或功能：其一，成立人民會議或國會，作為表達人民利益的機構，這個機構還必須能決定社會和國家統(tǒng)治

7、的規(guī)則。亦即能提出法案，制定法律；其二，人民與統(tǒng)治者以及人民之間的糾紛由一個中立的機構（通常指法院）來裁決，這個機構有權解釋法律且不受任何個人和團體意愿的約束。隨著這種制度的創(chuàng)立，立法權和司法權也就從原有的國家權力中分立出來，被當作一種獨立的權力，而行政權則成了一種剩余權力或綜合性的權力。與之相適應的所謂限權政府的政治體制及觀念也同時產(chǎn)生，它們構成近代憲政的核心內(nèi)容。