未遂犯刑事責任歸結(jié)(1)

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1、未遂犯刑事責任歸結(jié)(1)【摘要】本文通過對比各國對犯罪未遂的不同規(guī)定，分析總結(jié)我國新刑法成立犯罪未遂的條件以及處罰范圍，結(jié)合刑法理論對犯罪未遂的不同分類，從而得出未遂犯的刑事責任歸結(jié)方式,提出立法建議，希望能夠引起學術(shù)界與立法界的廣泛關(guān)注，也就是本文的目的所在了?！　》缸镂此焓欠缸飿?gòu)成的未完成形態(tài)之一，是犯罪構(gòu)成的一種特殊形態(tài)。我國新刑法（1997）第23條規(guī)定：“已經(jīng)著手實行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。對于未遂犯，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰?！比欢?，我國刑法對犯罪未遂的規(guī)定與國外有何不同，以及在對未遂犯刑事責任歸結(jié)上有何差異

2、呢？再者，我國刑法對未遂犯的刑事責任規(guī)定是否完全合理？如果不合理應當如何改進呢？本人不才，僅在此闡述自己的觀點。一、犯罪未遂的界定犯罪未遂在古羅馬、古代日耳曼法中本無明文規(guī)定，其處罰與否，也不盡相同。羅馬法采肯定說，而日耳曼法則采否定說?！拔此旄拍睿厥加贔rank時代之生命危殆化之一般未遂犯罪，至中世紀末期，因受羅馬加農(nóng)法之影響，在都市法判決中已經(jīng)形成今日意味之未遂概念。”（1）自中世紀末意大利將未遂犯的處罰規(guī)定于各構(gòu)成要件中后，世界各國紛紛效仿，其立法例也多種多樣。德國Carolina法典(cccvon1532)第178條規(guī)定犯罪未遂以[惡意]（犯意、故

3、意）為要素。法國1832年刑法典第二條規(guī)定：“已著手于重罪之實行而不遂，限于因與行為人之意思無關(guān)之情事而中斷，或未發(fā)生結(jié)果，以重罪罰之?！笨偨Y(jié)起初各國對犯罪未遂之規(guī)定，不難發(fā)現(xiàn)，各國立法例多以故意犯罪才成立未遂犯為限，中國新刑法的犯罪未遂概念也不例外。然而仔細觀察，國外對未遂犯的規(guī)定與我國在范圍和內(nèi)容上是有區(qū)別的，在大陸法系國家，特別是日本刑法理論中，未遂犯不僅包括我國傳統(tǒng)意義上的犯罪未遂，還包括犯罪中止和犯罪預備等停止形態(tài)。究其原因，是由于大陸法系國家在一定程度上對犯罪停止形態(tài)的內(nèi)容及分類的不同而導致的。例如：法國刑法將未遂犯與中止犯嚴格區(qū)分開來，而以德國

4、、日本、韓國、瑞士等為代表的大陸法系多數(shù)國家則將中止犯視為未遂犯的一個種類，與障礙未遂（普通未遂）和不能犯未遂相并列?，F(xiàn)行《德國刑法典》第22條規(guī)定：“行為人已直接實施犯罪，而未發(fā)生行為人所預期結(jié)果的，是未遂犯。”第24條第1款規(guī)定：“行為人自動中止犯罪或主動阻止犯罪完成的，不因犯罪未遂而處罰。”可見，在未遂犯的條文中普通未遂與中止未遂不予區(qū)分，但又將中止未遂作例外規(guī)定。除德國外，還有日本、韓國、瑞士、意大利、奧地利等國都有類似規(guī)定。因此，我們認為，第一種立法例中未遂犯的概念為狹義的未遂，而將包括障礙未遂和中止未遂在內(nèi)的立法例稱為廣義的未遂。根據(jù)我國刑法成立

5、未遂應當具備一定的條件：一、犯罪分子已經(jīng)著手實行犯罪，即犯罪分子已經(jīng)開始實行刑法分則所規(guī)定的某種犯罪行為。實行，指實施相當于構(gòu)成要件之行為；著手，乃實行之開始。未遂犯之著手實行，理論界包括三種觀點：（1）主觀說，“以行為人之主觀的犯意為準，雖有以因其未遂之行為，得確實的認為其成立故意時，或以發(fā)動有完成之犯意，即犯意之飛躍的表動時，或以不能取消之確實性行為時，為著手。（2）（2）客觀說，“以客觀外在行為為準，只要行為人實施的行為，相當于構(gòu)成要件所規(guī)定之行為為著手”。（3）折衷說。此說為魏而茲爾所倡導，亦稱主觀的客觀說，主張對著手的判斷應結(jié)合主觀與客觀兩個方面，

6、認為應該從行為人的主觀意圖和客觀危險性認定犯罪行為的著手。二、犯罪行為未達到既遂?！拔催_既遂”，應理解為犯罪沒有完成，具體來說就是沒有實現(xiàn)刑法分則條文規(guī)定的某種犯罪的全部犯罪構(gòu)成事實。根據(jù)犯罪形態(tài)的三種基本情況：行為犯、危險犯和結(jié)果犯的區(qū)分，應當分別確定其“未完成”的標準。例如，結(jié)果犯的未完成標準是結(jié)果沒有發(fā)生；行為犯是行為本身的沒有完成；危險犯是足以致使危險狀態(tài)的行為未完成。三、犯罪沒有達到既遂是“非己原因”所造成。對于廣義的未遂犯來說，這一構(gòu)成的特征并不是所有大陸法系國家所共有，如中止未遂是由于行為人自己的原因所造成；然而對于普通未遂（狹義未遂）而言，它

7、是犯罪未遂所不可或缺的特征之一?！氨M管其立法表現(xiàn)形式不同，例如法國、西班牙明確規(guī)定了這一特征，而德國、日本、意大利均未作規(guī)定，但刑法理論上對這一特征的理解是基本相同的，且都把它作為與中止未遂區(qū)別的標志”（3）。二、未遂犯刑事責任的處罰范圍未遂犯刑事責任的處罰范圍，即何種犯罪有處罰未遂的可能性。從國外的情況來看，關(guān)于未遂犯的處罰范圍有不同的做法。概括來說，大體分為三類：（1）一切犯罪，均處罰其未遂，包括區(qū)分重罪與輕罪的奧地利刑法典與紐約州刑法，規(guī)定凡故意犯罪之未遂，均應處罰；還包括不區(qū)分重罪、輕罪的原蘇聯(lián)刑法以及捷克刑法；（2）僅規(guī)定較重犯罪的未遂犯應當處罰，

8、以及刑法有明文規(guī)定的輕罪才處罰。如現(xiàn)行德國刑法第12