未遂犯刑事責任歸結.doc

《未遂犯刑事責任歸結.doc》由會員上傳分享，免費在線閱讀，更多相關內容在學術論文-天天文庫。

1、未遂犯刑事責任歸結【摘要】本文通過對比各國對犯罪未遂的不同規(guī)定，分析總結我國新刑法成立犯罪未遂的條件以及處罰范圍，結合刑法理論對犯罪未遂的不同分類，從而得出未遂犯的刑事責任歸結方式,提出立法建議，希望能夠引起學術界與立法界的廣泛關注，也就是本文的目的所在了?！　》缸镂此焓欠缸飿嫵傻奈赐瓿尚螒B(tài)之一，是犯罪構成的一種特殊形態(tài)。我國新刑法（1997）第23條規(guī)定：“已經著手實行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。對于未遂犯，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰?！比欢?，我國刑法對犯罪未遂的

2、規(guī)定與國外有何不同，以及在對未遂犯刑事責任歸結上有何差異呢？再者，我國刑法對未遂犯的刑事責任規(guī)定是否完全合理？如果不合理應當如何改進呢？本人不才，僅在此闡述自己的觀點。一、犯罪未遂的界定犯罪未遂在古羅馬、古代日耳曼法中本無明文規(guī)定，其處罰與否，也不盡相同。羅馬法采肯定說，而日耳曼法則采否定說。“未遂概念，肇始于Frank時代之生命危殆化之一般未遂犯罪，至中世紀末期，因受羅馬加農法之影響，在都市法判決中已經形成今日意味之未遂概念?！保?）自中世紀末意大利將未遂犯的處罰規(guī)定于各構成要件中后，世界各國紛

3、紛效仿，其立法例也多種多樣。德國Carolina法典(cccvon1532)第178條規(guī)定犯罪未遂以[惡意]（犯意、故意）為要素。法國1832年刑法典第二條規(guī)定：“已著手于重罪之實行而不遂，限于因與行為人之意思無關之情事而中斷，或未發(fā)生結果，以重罪罰之?！笨偨Y起初各國對犯罪未遂之規(guī)定，不難發(fā)現，各國立法例多以故意犯罪才成立未遂犯為限，中國新刑法的犯罪未遂概念也不例外。然而仔細觀察，國外對未遂犯的規(guī)定與我國在范圍和內容上是有區(qū)別的，在大陸法系國家，特別是日本刑法理論中，未遂犯不僅包括我國傳統(tǒng)意義上的

4、犯罪未遂，還包括犯罪中止和犯罪預備等停止形態(tài)。究其原因，是由于大陸法系國家在一定程度上對犯罪停止形態(tài)的內容及分類的不同而導致的。例如：法國刑法將未遂犯與中止犯嚴格區(qū)分開來，而以德國、日本、韓國、瑞士等為代表的大陸法系多數國家則將中止犯視為未遂犯的一個種類，與障礙未遂（普通未遂）和不能犯未遂相并列。現行《德國刑法典》第22條規(guī)定：“行為人已直接實施犯罪，而未發(fā)生行為人所預期結果的，是未遂犯?！钡?4條第1款規(guī)定：“行為人自動中止犯罪或主動阻止犯罪完成的，不因犯罪未遂而處罰?！笨梢姡谖此旆傅臈l文中普

5、通未遂與中止未遂不予區(qū)分，但又將中止未遂作例外規(guī)定。除德國外，還有日本、韓國、瑞士、意大利、奧地利等國都有類似規(guī)定。因此，我們認為，第一種立法例中未遂犯的概念為狹義的未遂，而將包括障礙未遂和中止未遂在內的立法例稱為廣義的未遂。根據我國刑法成立未遂應當具備一定的條件：5一、犯罪分子已經著手實行犯罪，即犯罪分子已經開始實行刑法分則所規(guī)定的某種犯罪行為。實行，指實施相當于構成要件之行為；著手，乃實行之開始。未遂犯之著手實行，理論界包括三種觀點：（1）主觀說，“以行為人之主觀的犯意為準，雖有以因其未遂之行

6、為，得確實的認為其成立故意時，或以發(fā)動有完成之犯意，即犯意之飛躍的表動時，或以不能取消之確實性行為時，為著手。（2）（2）客觀說，“以客觀外在行為為準，只要行為人實施的行為，相當于構成要件所規(guī)定之行為為著手”。（3）折衷說。此說為魏而茲爾所倡導，亦稱主觀的客觀說，主張對著手的判斷應結合主觀與客觀兩個方面，認為應該從行為人的主觀意圖和客觀危險性認定犯罪行為的著手。二、犯罪行為未達到既遂?！拔催_既遂”，應理解為犯罪沒有完成，具體來說就是沒有實現刑法分則條文規(guī)定的某種犯罪的全部犯罪構成事實。根據犯罪形態(tài)

7、的三種基本情況：行為犯、危險犯和結果犯的區(qū)分，應當分別確定其“未完成”的標準。例如，結果犯的未完成標準是結果沒有發(fā)生；行為犯是行為本身的沒有完成；危險犯是足以致使危險狀態(tài)的行為未完成。三、犯罪沒有達到既遂是“非己原因”所造成。對于廣義的未遂犯來說，這一構成的特征并不是所有大陸法系國家所共有，如中止未遂是由于行為人自己的原因所造成；然而對于普通未遂（狹義未遂）而言，它是犯罪未遂所不可或缺的特征之一?！氨M管其立法表現形式不同，例如法國、西班牙明確規(guī)定了這一特征，而德國、日本、意大利均未作規(guī)定，但刑法理

8、論上對這一特征的理解是基本相同的，且都把它作為與中止未遂區(qū)別的標志”（3）。二、未遂犯刑事責任的處罰范圍未遂犯刑事責任的處罰范圍，即何種犯罪有處罰未遂的可能性。從國外的情況來看，關于未遂犯的處罰范圍有不同的做法。概括來說，大體分為三類：（1）一切犯罪，均處罰其未遂，包括區(qū)分重罪與輕罪的奧地利刑法典與紐約州刑法，規(guī)定凡故意犯罪之未遂，均應處罰；還包括不區(qū)分重罪、輕罪的原蘇聯刑法以及捷克刑法；（2）僅規(guī)定較重犯罪的未遂犯應當處罰，以及刑法有明文規(guī)定的輕罪才處罰。如現行德國刑法第12條規(guī)