“綠色”物權的法定化.doc

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1、“綠色”物權的法定化[摘　要]當前，中國正在制定物權法與民法典。如何將自然資源物權化是其中的熱點之一。本刊約請一批中青年學者就此進行討論，認為物權立法應該立足于自然資源的生態(tài)屬性和經濟屬性，進行準物權的制度設計，并圍繞著林業(yè)權、水權、狩獵權、漁業(yè)權諸類準物權的立法構建展開論述，以期能促進相關立法的進一步細化。歡迎有識者藉此展開更深入的研究。[關鍵詞]自然資源準物權物權立法構建改革開放以來，我國的漁業(yè)發(fā)展取得了巨大的成就。但由于我國沒有漁業(yè)權制度，對漁業(yè)資源的開發(fā)利用主要依靠行政管理來實現，盡管有關部門加強管理，但效果不彰顯。究其原因

2、，漁業(yè)資源作為一種再生性資源，有其自身的發(fā)展規(guī)律。只要對其開發(fā)利用不超過忍受限度，就能夠可持續(xù)地加以利用。單純的行政管理恰恰忽視了這些規(guī)律。因此，僅靠行政手段是遠遠不夠的，必須尋找一種新的法律制度，這種新的法律制度就是漁業(yè)權制度。一些國家和地區(qū)的實踐經驗證明，從法律上建立和實施漁業(yè)權制度，是確保國家對漁業(yè)資源實施有效管理，實現漁業(yè)資源和環(huán)境的可持續(xù)發(fā)展所必需的。在我國物權法中建立漁業(yè)權制度，對于資源和環(huán)境的可持續(xù)發(fā)展目標的實現，具有重要意義。基于此，筆者就漁業(yè)權談談自己的一點見解。一、漁業(yè)權的性質——漁業(yè)權應納入物權法的本質原因漁業(yè)

3、權有廣狹二義。在我國臺灣地區(qū)，狹義的漁業(yè)權包括定置漁業(yè)權、區(qū)劃漁業(yè)權和專用漁業(yè)權。廣義的漁業(yè)權除包括狹義漁業(yè)權外，還包括特定漁業(yè)權、入漁權等。依我國《漁業(yè)法》規(guī)定，漁業(yè)權是指民事主體依法取得的在內水、灘涂和海域養(yǎng)殖或捕撈水生動植物的權利?？梢娢覈臐O業(yè)權屬狹義漁業(yè)權，由養(yǎng)殖權和捕撈權構成。就養(yǎng)殖權而言，依《漁業(yè)法（修正）》的規(guī)定，可分為兩種。其一為依行政許可取得的養(yǎng)殖權。此類養(yǎng)殖權是建立在全民所有的水域、灘涂之上的。但全民所有的水域、灘涂乃公有物，既為公有物，其本應由社會公眾共同自由地使用，對于使用的方法或手段在所不問。但由于該種養(yǎng)

4、殖權的行使往往涉及到漁業(yè)環(huán)境與資源的保育、可持續(xù)發(fā)展的實施等因素，一般都對其加以限制，亦即該種權利的行使，須經有關行政主管部門的許可。這就意味著該種養(yǎng)殖權僅是從事養(yǎng)殖行為的權利，是一種有限的“利用權”，而非直接支配水域或水產動植物的權利。正是由于該種養(yǎng)殖權附屬于行政法的性質，加之不符合物權的“直接支配性”的特征或構成要件，故而不屬于典型的物權，而屬所謂的“準物權”。此種養(yǎng)殖權被視為物權的效果，就是其具有物權的性質和效力，從而適用不動產物權的有關規(guī)定。第二種是建立在集體所有或者全民所有而由農村集體經濟組織使用的水域、灘涂上的養(yǎng)殖權。這

5、種養(yǎng)殖權并不依行政許可而設立，而是通過訂立承包合同成立。故而其應屬農村土地承包經營權的一種，在性質上應屬直接支配土地的一種用益物權。4需要指出的是，《漁業(yè)法（修正）》第11條和《水法》第3條之間是存在沖突的。根據《漁業(yè)法（修正）》第11條，水域、灘涂既有國家所有的形式，也存在集體所有的情形。但根據《水法》第3條，水資源僅有國家所有一種形式，只不過農村集體經濟組織的水塘和由農村集體經濟組織修建管理水庫中的水，歸各該農村集體經濟組織使用。由《水法》的規(guī)定可知，農村集體經濟組織對水資源的使用權來源于法律的直接授權，而不必像《漁業(yè)法（修正）

6、》第11條所規(guī)定的那樣，通過簽訂承包經營合同而獲得使用權。如果按照新法優(yōu)于舊法的原則適用《水法》，則對第二種養(yǎng)殖權產生的影響在于，農村集體經濟組織獲得水資源使用權的途徑是法律的授權而非承包，但個人仍可通過承包的方式從集體處獲得使用權，無需行政許可，該種養(yǎng)殖權仍屬用益物權的范疇。就捕撈權而言，依我國法律規(guī)定，包括定置捕撈權和非定置捕撈權兩種。定置捕撈權和養(yǎng)殖權一樣也是在特定水域設定的權利，不同的是，定置捕撈權是對水域中天然動植物加以捕撈并取得其所有權的權利。定置捕撈權的權利客體為特定的水域，其權利主體對該水域享有以漁業(yè)經營為目的的排他

7、使用權，因而該權利具有物權的屬性，但由于該種權利乃依行政許可而取得，故只是被視為物權，屬準物權。相比較于定置捕撈權，非定置捕撈權雖有固定的捕撈場所，但獲得此種漁業(yè)權的各主體之間對漁場的利用不存在排他性，對作為權利客體的漁業(yè)資源無法進行排他性支配，所以非定置捕撈權不具有物權屬性，可排除在物權法之外。需要注意的是，對于專屬經濟區(qū)，國家雖對其水面不擁有所有權，但其中的水生生物資源依國際法屬國家所有。因此，該區(qū)域的捕撈權也須依行政許可而設立，該權利應屬準物權。從以上分析可知，漁業(yè)權屬準物權范疇，物權立法應考慮將其納入。二、漁業(yè)權的變動：設立

8、、變更及消滅所謂漁業(yè)權的變動，即指漁業(yè)權的設立、變更和消滅。漁業(yè)權屬于準物權，應該納入物權法，但漁業(yè)權的變動不同于典型物權，有其自身的特點。（一）漁業(yè)權的設立漁業(yè)權之所以是附屬于行政法的準物權，最主要的原因在于它是依行政許可而被設立的