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1、我國物權(quán)立法不應(yīng)采納物權(quán)行為理論 摘要：物權(quán)行為理論自被提出時起，就在各國法學(xué)界引起激烈批判和爭議。本文從物權(quán)行為理論在理論上的錯誤、無因性原則的弊端、其對現(xiàn)實法律生活的影響及世界各國立法通例和我國國情等方面，闡述我國物權(quán)立法不應(yīng)采納物權(quán)行為理論。關(guān)鍵詞：物權(quán)行為無因性缺陷物權(quán)行為理論的創(chuàng)始人公認(rèn)為德國歷史法學(xué)家代表人物薩維尼。十九世紀(jì)初薩維尼在柏林大學(xué)講學(xué)中創(chuàng)造了這一思想：以履行買賣合同或其他以所有權(quán)轉(zhuǎn)移的合同為目的的交付，并不僅僅是一個純粹的事實的履行行為，而是一個特別的以所有權(quán)轉(zhuǎn)移為目的“
2、物的契約”。他在1840年出版的《現(xiàn)代羅馬法體系》一書中寫道：“私法契約是最復(fù)雜最常見的……，在所有的法律制度中都可以產(chǎn)生出契約，而且它們是最重要的法的形式。首先是在債法中，它們是債產(chǎn)生的最基本的源泉。這些契約人們稱之為債務(wù)契約。此外，在物權(quán)法中它們也同樣廣泛地存在著。交付是一種真正的契約，因為他具備契約概念的全部特征，它包含雙方當(dāng)事人對占有物和所有權(quán)轉(zhuǎn)移的意思表示……僅該意思表示本身作為一個完整的交付是不足夠的，因此還必須加上物的實際占有取得作為它的外在的行為，但這些都不能否認(rèn)它的本質(zhì)就是契約
3、……該行為的契約本質(zhì)經(jīng)常在重要的場合被忽略了，因為人們完全不能把它與債的契約區(qū)分開來，那些行為常常是隨時伴隨來的。比如一棟房屋買賣，人們習(xí)慣上想到它是債法買賣，這當(dāng)然是對的。人們卻忘記了，隨后而來的交付也是一種契約，而且是一個與任何買賣完全不同的契約，的確，只有通過它才能成交?！盵1]按照薩維尼的設(shè)想，一般人所謂的買賣過程可以分解為：（1）債的買賣合同即債權(quán)行為，它使得出賣人承擔(dān)交付出賣標(biāo)的物的義務(wù)而買受人承擔(dān)支付價款的義務(wù)，在這一階段買受人尚不能成為所有權(quán)人；（2）雙方當(dāng)事人達(dá)成合意并為不動產(chǎn)
4、登記或者是動產(chǎn)交付，完成所有權(quán)的移轉(zhuǎn)的行為；（3）買受人向出賣人支付價款。其中薩維尼對買賣過程的獨特認(rèn)識即第二點所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，它是一個不同于訂立買賣合同的“處分行為”，即物權(quán)行為。薩維尼上述思想包含了物權(quán)行為的重要原理，后世從薩維尼思想中發(fā)展出一系列對德國民法物權(quán)體系具有決定意義的原則，這些原則成為物權(quán)行為理論的重要組成部分：（1）分離原則，也稱區(qū)分原則、獨立性原則。即在發(fā)生物權(quán)變動時，權(quán)利主體移轉(zhuǎn)標(biāo)的物的交付義務(wù)的法律行為與其完成物權(quán)的各種變動的行為是兩個法律行為。前者是原因行為，后者是物權(quán)行
5、為。因為這兩個行為各自有其獨立的意思表示和成立方式，因此他們是分離的兩個不同的法律事實。即物權(quán)行為是獨立于原因行為之外的。（2）無因性原則。無因性原則的意義，指物權(quán)行為在其效力和結(jié)果上不依賴其原因行為而獨立成立，即原因行為的無效或者撤銷不能導(dǎo)致物的履行行為的當(dāng)然無效和被撤銷。薩維尼對此的論斷是：“一個源于錯誤的交付也是完全有效的。”正如薩維尼認(rèn)為：物權(quán)行為應(yīng)與作為其原因的債權(quán)行為相分離，物的履行的效力已經(jīng)從債務(wù)關(guān)系的效力中被“抽象”出來。因此德國民法學(xué)中稱此原則為“抽象原則”5（Abstrakt
6、ionsprinzip）。（3）物權(quán)變更的形式主義原則，即公示要件主義原則。因為物的合意乃是對物的交付行為中存在的意思表示的抽象，所以必須有一個具有公示性的行為來表達(dá)或者說記載這一物的合意，而且，該公示行為不僅應(yīng)該具有物權(quán)的一般的對抗第三人的效力，更應(yīng)該具有表示該物的合意成立的效力，即沒有該公示行為，物的合意不能成立，物權(quán)的設(shè)立、變更和廢止即為無效。該公示行為的外在形式即為動產(chǎn)的交付和不動產(chǎn)的登記。[2]簡言之，薩維尼的物權(quán)行為理論，就是無論民事主體因何種原因而進(jìn)行物權(quán)的變動，他們關(guān)于物權(quán)變動的
7、意思表示均應(yīng)為獨立法律行為，其效力和結(jié)果與原因行為各自沒有關(guān)聯(lián)的學(xué)說。[2]它是薩維尼在解釋羅馬法的形式主義立法過程中提出來的。薩維尼采用歷史的研究方法，通過歷史的溯源而尋找法律的規(guī)則和理論，不失為一種獨特的法學(xué)研究方法。然而，隨著社會生活的發(fā)展及法律文明的演進(jìn)，過去的規(guī)則不一定符合現(xiàn)實的需要，不能將歷史的規(guī)則照搬至現(xiàn)實生活中。如美國法律哲學(xué)家E·博登海默所說：“一個法律制度，如果跟不上時代的需要或要求，而且死死抱住上個時代的只具短暫意義的觀念不放，那么顯然是不可取的。在一個變幻不定的世界中，如
8、果把法律僅僅視為是一種永恒的工具，那么它就不可能有效地發(fā)揮作用。”[3]而在更進(jìn)一步要求交易迅速簡便的社會主義市場經(jīng)濟(jì)時代，更不可能采納這種制度。一、物權(quán)行為純系臆造與擬制，它實為一種事實行為。物權(quán)行為實際上是學(xué)者虛構(gòu)出來的抽象的純理論的東西。它實為一種事實行為，并非“物權(quán)行為是客觀存在的，它是法律行為的一種”。[4]在私法領(lǐng)域中，實現(xiàn)私法自治的工具就是法律行為。[5]一個人如果要和另一人個建立民事法律關(guān)系或?qū)崿F(xiàn)對一個特定的物加以利用的目的，就必須要從事法律行為。法律行為的價值就在于能在當(dāng)事人之
