對完善我國國際私法立法的構(gòu)想

《對完善我國國際私法立法的構(gòu)想》由會員上傳分享，免費在線閱讀，更多相關(guān)內(nèi)容在工程資料-天天文庫。

1、對完善我國國際私法立法的構(gòu)想對完善我國國際私法立法的構(gòu)想（一）世界國際私法立法的發(fā)展趨勢首先，在立法體例上，日趨集中，出現(xiàn)法典化趨勢。在現(xiàn)代民商事國際交往頻繁的考驗下，分散立法式帶來的種種弊端暴露無遺；相反一些國家爭相創(chuàng)造條件，推動本國國際私法法典化。自19世紀末以來，已在世界范圍內(nèi)掀起了一股國際私法法典化改革的浪潮，現(xiàn)已有數(shù)十個國家擁有國際私法法典。甚至一些英美法系國家也加入到該行列。在法典化趨勢前提下，在國際私法在立法模式上，成文法國家存在著三種立

2、法模式，它們的共同點是內(nèi)容涵蓋沖突規(guī)范和程序規(guī)范，體系層次一般分為總則、分則和附則。其一，捷克斯洛伐克模式：將內(nèi)容分為總則和分則，分則又分為沖突規(guī)范和程序規(guī)范。其二，意大利模式：在總則和分則基礎(chǔ)上將分則的沖突規(guī)范與程序規(guī)范按照漸進式進行對應(yīng)混合，也即分則每部分均按管轄權(quán)法律適用外國判決與仲裁裁決的承認與執(zhí)行模式進行規(guī)定。其三，瑞士模式：總則分則均按漸進式對沖突規(guī)范和程序規(guī)范進行對應(yīng)混合規(guī)定。其次，在立法內(nèi)容上日趨完備和與時俱進，國際條約和慣例越來越受重視，許多新近領(lǐng)域已經(jīng)涉及。如1979年《奧地利聯(lián)

3、邦國際私法典》就將無形財產(chǎn)權(quán)及其契約關(guān)系列入其中；而1988年《瑞士聯(lián)邦國際私法法規(guī)》則更是花大筆墨規(guī)定監(jiān)護、親子尤其是知識產(chǎn)權(quán)的法律適用。在國際條約方面，僅有關(guān)程序規(guī)范方面的公約就推陳出新，如1958年《關(guān)于承認與執(zhí)行外國仲裁裁決公約》、《布魯塞爾公約》、1988年《關(guān)于民商事管轄權(quán)和判決承認的盧加諾公約》以及2005年海牙《協(xié)議選擇法院公約》。此外，在國際立法趨同化的推動下，國際慣例也受到越來越多國家的承認與遵守。再次，在立法技術(shù)上，規(guī)則與方法的結(jié)合得到加強，諸多先進技術(shù)得到推崇和適用。各國立法

4、不但關(guān)注沖突正義性、法律確定性和判決的一致性，同時也考慮實體正義性、法律靈活性和相關(guān)利益，從而使大陸法系崇尚的傳統(tǒng)規(guī)則與英美法系力推的方法達成妥協(xié)，并實現(xiàn)完美結(jié)合，共同服務(wù)于國際私法立法實踐。在立法上對傳統(tǒng)沖突規(guī)則進行了一些軟化處理。如增補連接點的數(shù)量，針對不同范圍分割連接點。同時，在當事人意思自治原則、保護弱者原則、最密切聯(lián)系原則方面加大實踐力度；普遍適用有利原則、強制適用原則和除外條款以及折中適用反致。此外，立法出發(fā)點逐漸由主權(quán)優(yōu)位向國際社會本位優(yōu)

5、位方向發(fā)展。筆者認為，沖突法的發(fā)展目標在于達到判決定確定性和一致性，最終消除沖突。而這一目標就決定了國際私法的立法不同于其他部門法的立法，不應(yīng)將目光放在一國之內(nèi)，而應(yīng)放眼整個國際社會。在理念上，不斷著眼于各國法律的平等，通過消除或盡量避免不同法律間的沖突來實現(xiàn)國際民商事法律的協(xié)調(diào)，實現(xiàn)國際社會的整體利益。在形式上，加強主權(quán)國家之間的溝通與磋商，出臺國際統(tǒng)一實體規(guī)范。在內(nèi)容上，更加注重全人類的共同利益，不斷對國際社會共同關(guān)注的國際環(huán)境侵害、太空商用、跨國

6、網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)的全球性問題進行立法。（二）完善我國國際私法立法的構(gòu)想1.指導(dǎo)思想上的建議首先，摒棄計劃經(jīng)濟時代后遺的立法宜粗不宜細，寧缺毋濫錯誤思想，確立與時俱進的精細、嚴謹立法思想。盡量減少立法上的真空、重復(fù)與矛盾。其次，徹底改變需要什么制定什么的短見、被動思想，確立有預(yù)見、有規(guī)劃、有步驟的前瞻、統(tǒng)籌思想。應(yīng)有超前意識，充分利用我國現(xiàn)狀中的比較優(yōu)勢，對新興領(lǐng)域主動嘗試立法，不要慣于追隨。應(yīng)有整體意識，協(xié)調(diào)好與整個法律體系及各部門法之間的關(guān)系，促其良性、有序發(fā)展。第三，杜絕一味媚外的偏激思想，樹立實事求是

7、、具體問題具體分析的實用性和效率型觀念。一方面參考國際趨勢，借鑒外國立法的先進成分，但關(guān)鍵在于結(jié)合本國具體國情消化、吸收，使其成為自己的法律。同時，在立法中注意從便于實踐操作和提高效率出發(fā)，盡量避免資源浪費。第四，樹立理論聯(lián)系實踐又服務(wù)于實踐的觀念，加大國際私法科教力度，大力培養(yǎng)國際私法后備人才，改善我國國際私法人才不足的現(xiàn)狀。2.立法模式上的建議我國國際私法立法體例應(yīng)該采用法典形式，具體建議參考1988年的瑞士模式，這是中國具體國情、國際私法獨立性和國際社會發(fā)展的綜合要求。首先，法典本身所特有優(yōu)勢

8、，如體系完整、適用簡單、修改方便、公示性強、透明度高等，使得其成為結(jié)束中國國際私法立法混亂局面的首選。其次，中國是世界的中國，面對世界法典化的立法潮流，中國不可無動于衷，必須面對新形勢，制定國際私法法典。尤其是在我國加入dash;法律使用外國判決的承認和執(zhí)行進行規(guī)定。具體做法則是：一、將總則和分則嚴格區(qū)分?？倓t應(yīng)該是總領(lǐng)沖突規(guī)范和程序規(guī)范的全局性規(guī)則，具體應(yīng)該包括立法目的、宗旨、基本原則、外國人的法律地位、適用范圍，國際條約、區(qū)際私法與本法關(guān)系，時際、人際法律沖突的解