美國私募基金監(jiān)管法律制度探究及對(duì)我國啟示

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1、美國私募基金監(jiān)管法律制度探究及對(duì)我國啟示摘　要：美國是私募基金最為發(fā)達(dá)的國家之一。在私募基金發(fā)展初期，其對(duì)私募基金監(jiān)管較為寬松。然而，私募基金自身的發(fā)展逐漸帶來了諸多新問題，如私募股權(quán)基金公募化、財(cái)務(wù)杠桿的大量使用、私募基金私有化上市公司等。2010年，美國通過了《金融監(jiān)管改革法案》，加強(qiáng)了對(duì)私募股權(quán)基金的監(jiān)管。反觀我國，私募股權(quán)基金在我國已經(jīng)具有了一定的規(guī)模，雖尚不足以產(chǎn)生系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)，但有必要從投資者保護(hù)角度入手建立健全私募股權(quán)基金監(jiān)管法律制度。關(guān)鍵詞：美國；私募基金；監(jiān)管法律制度中圖分類號(hào)：DF438　　文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A　　文章編號(hào)：１００３－１５０２（

2、２０12）０5－００91－０65美國私募基金監(jiān)管法律制度探究及對(duì)我國啟示摘　要：美國是私募基金最為發(fā)達(dá)的國家之一。在私募基金發(fā)展初期，其對(duì)私募基金監(jiān)管較為寬松。然而，私募基金自身的發(fā)展逐漸帶來了諸多新問題，如私募股權(quán)基金公募化、財(cái)務(wù)杠桿的大量使用、私募基金私有化上市公司等。2010年，美國通過了《金融監(jiān)管改革法案》，加強(qiáng)了對(duì)私募股權(quán)基金的監(jiān)管。反觀我國，私募股權(quán)基金在我國已經(jīng)具有了一定的規(guī)模，雖尚不足以產(chǎn)生系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)，但有必要從投資者保護(hù)角度入手建立健全私募股權(quán)基金監(jiān)管法律制度。關(guān)鍵詞：美國；私募基金；監(jiān)管法律制度中圖分類號(hào)：DF438　　文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A　

3、　文章編號(hào)：１００３－１５０２（２０12）０5－００91－０65自2007年6月18日美國奧巴馬政府公布金融改革方案以來，在美國政府、參眾兩院等多方博弈下，終于在2010年7月15日獲得了美國國會(huì)通過。2010年7月21日，美國總統(tǒng)奧巴馬正式簽署了這份法案——《多德—弗蘭克華爾街改革和消費(fèi)者保護(hù)法案》（即《金融監(jiān)管改革法案》）。該法案號(hào)稱自“大蕭條”以來改革力度最大、影響最深遠(yuǎn)的金融監(jiān)管改革議案，反映了美國從政府到國會(huì)、從法律界到學(xué)術(shù)界對(duì)金融危機(jī)的全面反思。法案圍繞監(jiān)管系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)和消費(fèi)者金融保護(hù)兩大核心，從消費(fèi)者金融保護(hù)、監(jiān)管協(xié)調(diào)機(jī)制、結(jié)束金融機(jī)構(gòu)“大而不

4、到”現(xiàn)象、高管高薪及企業(yè)治理、投資者保護(hù)、加強(qiáng)金融衍生品、加強(qiáng)私募基金監(jiān)管等七個(gè)主要方面推進(jìn)金融改革。該法案的最終出臺(tái)，一方面是美國政府、參眾兩院對(duì)金融體制改革妥協(xié)的結(jié)果，另一方面也開啟了美國80多年來力度最大的一次金融監(jiān)管改革。值得注意的是，法案中包括了《私募基金投資顧問注冊(cè)法》（簡稱《注冊(cè)法》），《注冊(cè)法》實(shí)際是對(duì)《1940年投資公司法》和《1940年投資顧問法》的修訂。該法的出臺(tái)強(qiáng)化了對(duì)私募基金的監(jiān)管，包括取消了此前有關(guān)投資顧問豁免注冊(cè)的規(guī)定、擴(kuò)展了基金管理人的報(bào)告義務(wù)、加強(qiáng)基金托管等?！蹲?cè)法》完善了美國私募基金監(jiān)管的框架，《注冊(cè)法》還要求美國證券

5、交易委員會(huì)（SEC）在《金融監(jiān)管改革法案》生效起一年內(nèi)就有關(guān)具體問題出臺(tái)細(xì)則，如私募基金信息報(bào)告的范圍、風(fēng)險(xiǎn)投資豁免注冊(cè)以及私募基金托管。筆者通過跟蹤研究SEC頒布的法規(guī)發(fā)現(xiàn)，至本文寫作之日，SEC已經(jīng)根據(jù)《注冊(cè)法》的要求制定了若干法規(guī)。這些法規(guī)的制定和頒布，標(biāo)志著《注冊(cè)法》所構(gòu)建的私募基金監(jiān)管框架已經(jīng)成型。此次法案為何一改往日對(duì)私募基金放松監(jiān)管的態(tài)度，加強(qiáng)了對(duì)私募基金的監(jiān)管？《注冊(cè)法》頒布后，私募基金面臨怎樣的監(jiān)管架構(gòu)？以上問題的研究對(duì)于我國私募基金監(jiān)管法律制度的建立不無裨益。一、《金融監(jiān)管改革法案》出臺(tái)前的私募基金監(jiān)管制度（一）私募基金的政府監(jiān)管200

6、8年金融危機(jī)爆發(fā)前，美國并未出臺(tái)專門的私募基金管理辦法。美國政府在修改《1933年證券法》、《1934年證券交易法》、《1940年投資公司法》和《1940年投資顧問法》的基礎(chǔ)上，通過了全國性的《1966年證券市場(chǎng)促進(jìn)法》，這些法律構(gòu)成了美國私募基金監(jiān)管的法律框架。美國《1933年證券法》對(duì)證券做了相當(dāng)寬泛的定義。①這體現(xiàn)了當(dāng)時(shí)美國國會(huì)立法的意圖，即“無論其以何種形式出現(xiàn)，我們這個(gè)商業(yè)社會(huì)中通常所謂的‘證券’，都應(yīng)被包括到這一定義之中。[1]”私募基金份額歸類于證券，因此美國證券交易委員會(huì)和聯(lián)邦法院作為實(shí)施證券法律的機(jī)構(gòu)當(dāng)然成為了私募基金的監(jiān)管機(jī)構(gòu)。其主要特

7、征是注冊(cè)豁免、鼓勵(lì)發(fā)展和放松監(jiān)管。整體而言，美國《1933年證券法》禁止一切未經(jīng)SEC注冊(cè)的證券的要約和銷售，除非其屬于該法列示的豁免證券或豁免交易。如果采用私募方式募集資金，則可以豁免按SEC要求的內(nèi)容5和格式辦理注冊(cè)，但并不豁免聯(lián)邦證券法其他內(nèi)容，如聯(lián)邦證券法上關(guān)于反欺詐、民事責(zé)任的規(guī)定對(duì)于私募基金仍然使用。美國《證券法》第17條確立了反欺詐的一般原則，禁止在證券買賣交易活動(dòng)中的欺詐行為、重大虛假陳述和隱瞞，并對(duì)其中的犯罪行為規(guī)定了刑事責(zé)任。私募基金監(jiān)管的主要內(nèi)容包括：(1)如果私募基金以私募形式募集資金，則可以豁免SEC要求的內(nèi)容和格式辦理注冊(cè)，但其

8、它內(nèi)容不能豁免，注冊(cè)豁免使得私募基金避開了金融監(jiān)管，投資自由度很大