證券投資學(xué)案例分析

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1、一、國際貨物買賣合同的主體１、案情介紹　　1988年北京某貿(mào)易公司與日本某商事株式會社訂立了一份國際貨物買賣合同，約定由北京某公司（賣方）向日商出售700噸銀杏，買方須于1988年6月15日前開出不可撤銷的可轉(zhuǎn)讓的即期信用證，賣方收到信用證后６個(gè)月內(nèi)分批供貨。合同簽訂后，北京某貿(mào)易公司與江蘇某貿(mào)易中心訂立了委托出口協(xié)議。協(xié)議約定某貿(mào)易中心委托北京某貿(mào)易公司出口銀杏700噸，交貨期為1988年底。協(xié)議簽訂后，某貿(mào)易中心即著手銀杏的收購工作，共收購銀杏430多噸。江蘇某貿(mào)易中心多次催促北京貿(mào)易公司按協(xié)議辦理出口，同年11月日商到中國看了某貿(mào)易中心入庫的銀杏，認(rèn)為質(zhì)

2、量符合要求。但履行期屆滿時(shí)北京某貿(mào)易公司未能按委托協(xié)議的規(guī)定履行出口任務(wù)，原因是日方不要貨，只在1989年1月出口了100噸，余下的300噸沒能出口，給某貿(mào)易中心造成了重大經(jīng)濟(jì)損失。由于雙方協(xié)商不成，某貿(mào)易中心遂于1989年5月向江蘇某中級人民法院起訴，請求人民法院判令北京某貿(mào)易公司承擔(dān)違約責(zé)任并賠償經(jīng)濟(jì)損失。２、審理結(jié)果　江蘇省中、高級法院兩審判決北京某貿(mào)易公司敗訴，并賠償江蘇省某貿(mào)易中心的經(jīng)濟(jì)損失。江蘇省高級人民法院的判決理由是：
　1）委托出口協(xié)議明確規(guī)定，江蘇某貿(mào)易中心委托北京某貿(mào)易公司出口銀杏700噸，受托方北京某貿(mào)易公司只收取手續(xù)費(fèi)，即占合同

3、總金額的3%，外匯留成雙方按比例進(jìn)行分配。按國家當(dāng)時(shí)進(jìn)口的政策，符合委托出口的規(guī)定。2）北京某貿(mào)易公司未按照委托出口協(xié)議出口，已構(gòu)成違約，當(dāng)日商違反與該貿(mào)易公司所簽訂的國際貨物買賣合同時(shí)，又拒不向外索賠，以致于超過了索賠期限。３、基本理論　　代理人（Agent）是國際貿(mào)易活動中的重要當(dāng)事人之一。一般來說，如果代理人未取得本人的合法授權(quán)，就認(rèn)為締結(jié)合同的主體不具備法定資格，所訂合同因此無效。1983年2月15日，國際統(tǒng)一私法協(xié)會制定通過《國際貨物銷售代理公約》，該公約是調(diào)整國際商事代理關(guān)系的一項(xiàng)重要的國際公約，對代理權(quán)的確定和范圍、代理行為的法律效力、代理權(quán)的終

4、止等都作了詳細(xì)的規(guī)定?！⊥赓Q(mào)代理制是調(diào)整我國對外貿(mào)易活動的重要法律制度，它是我國外貿(mào)體制改革的產(chǎn)物，有關(guān)立法是1991年8月29日對外經(jīng)貿(mào)部頒發(fā)的《關(guān)于對外貿(mào)易代理制的暫行規(guī)定》。該暫行規(guī)定把我國的外貿(mào)代理分為兩大類，分別適用不同的法律來調(diào)整。對于有對外貿(mào)易經(jīng)營權(quán)的公司、企業(yè)代理另一有對外貿(mào)易經(jīng)營權(quán)的公司、企業(yè)辦理進(jìn)出口業(yè)務(wù)，若代理人以被代理人名義對外簽訂合同，則適用《民法通則》中有關(guān)代理制度的規(guī)定加以調(diào)整；如果代理人以自己名義對外簽訂合同，則適用暫行規(guī)定加以調(diào)整。對于無對外貿(mào)易經(jīng)營權(quán)的公司、企業(yè)、事業(yè)單位或個(gè)人委托有對外貿(mào)易經(jīng)營權(quán)的公司、企業(yè)辦理進(jìn)出口業(yè)務(wù)，

5、也須適用暫行規(guī)定加以調(diào)整。４、案例分析　　江蘇某貿(mào)易中心、北京某貿(mào)易公司和日本某商事株式會社是本案的3個(gè)當(dāng)事人。其中，江蘇某貿(mào)易中心不具有外貿(mào)經(jīng)營權(quán)，委托有外貿(mào)經(jīng)營權(quán)的北京某貿(mào)易公司辦理進(jìn)出口業(yè)務(wù)，二者之間具有外貿(mào)代理關(guān)系，應(yīng)適用《關(guān)于對外貿(mào)易代理制的暫行規(guī)定》，作為受托人的北京某貿(mào)易公司應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)之一即：及時(shí)按進(jìn)出口合同及委托協(xié)議的有關(guān)規(guī)定向外商提起索賠或采取其他補(bǔ)救措施。但在本案中，北京某貿(mào)易公司違反了該項(xiàng)基本義務(wù)，在對外索賠的過程中不及時(shí)向日方索賠，以致于超過了索賠期限。因此，北京某貿(mào)易公司應(yīng)江蘇某貿(mào)易中心遭受的損失承擔(dān)責(zé)任。二、國際貨物買賣合同的成立

6、1、案情介紹　我國某公司應(yīng)荷蘭某商人請求，報(bào)出某初級產(chǎn)品200公噸，每公噸CIF鹿特丹人民幣1950元，即期裝運(yùn)的實(shí)盤，對方接到我方報(bào)盤后，沒有表示承諾，而再三請求我方增加數(shù)量，降低價(jià)格，并延長有效期，我方曾將數(shù)量增至300公噸，價(jià)格每公噸CIF鹿特丹減至人民幣1900元，有效期兩次延長，最后延至7月25日，荷商于7月22日來電接受該盤，但附加了包裝條件為“需提供良好適合海洋運(yùn)輸?shù)拇b”，我方在接到對方承諾電報(bào)時(shí)復(fù)電稱：“由于世界市場的變化，貨物在接到承諾電報(bào)前已售出。”但對方不同意這一說法，認(rèn)為承諾在要約有效期內(nèi)作出，因而是有效的，堅(jiān)持要求我方按要約的條件履

7、行合同。最終我方以承認(rèn)合同已成立而告結(jié)束，從而使我方損失23萬元。2、基本理論　　與其它一般合同的成立一樣，雙方當(dāng)事人的簽約意志是國際貨物買賣合同成立的實(shí)質(zhì)要件。一項(xiàng)國際貨物買賣合同的訂立，是雙方當(dāng)事人經(jīng)過要約、承諾，或反要約的反復(fù)磋商而最后達(dá)成的結(jié)果?！∫s對受要約人沒有拘束力，受要約人只有承諾的權(quán)利，沒有承諾的義務(wù)。但要約對于要約人來說，則是具有拘束力的，要約人不得隨意撤銷要約。要約原則上可以撤回，但須附一定條件。要約邀請是容易與要約相混淆的概念，是指一方向另一方提出表示愿意交易的意向，邀請對方提出具體條件。在國際貿(mào)易實(shí)務(wù)中常使用的實(shí)盤概念是指確定的要約，

8、對發(fā)盤人具有約束力，而虛盤則只是一種要