國外外資并購立法模式研究

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1、國外外資并購立法模式研究關(guān)鍵詞:國外/外資并購/立法模式/經(jīng)驗內(nèi)容提要:在我國宏觀政策鼓勵外資并購的大背景下，借鑒國外在外資并購立法及實踐方面的經(jīng)驗，結(jié)合我國歷史與現(xiàn)實情況，清理、修改、完善我國外資并購立法，使外資并購走上法制化軌道是我國的當(dāng)務(wù)之急。在借鑒國外并購立法經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，針對我國外資并購的現(xiàn)狀和存在的問題從反壟斷法、外資并購審查法、企業(yè)并購法、國有資產(chǎn)管理條例等多角度進(jìn)行分析研究，積極、穩(wěn)妥、有序地推進(jìn)外資并購進(jìn)程，加速確立和完善相關(guān)的政策、法規(guī)，使并購重組能夠在法制化的軌道上更加順利地進(jìn)行下去。???????隨

2、著我國入世承諾的履行和相關(guān)法律法規(guī)的完善，外資并購環(huán)境日益寬松，并購規(guī)模越來越大，對我國經(jīng)濟(jì)的影響更加廣泛和深入。外資并購的持續(xù)發(fā)展，使一些深層次的問題和矛盾不斷顯現(xiàn)，現(xiàn)行的法律法規(guī)存在明顯缺陷和不足，使一些復(fù)雜的問題和利益沖突不能及時有效地予以解決，進(jìn)而對我國經(jīng)濟(jì)的進(jìn)一步發(fā)展產(chǎn)生不利影響。筆者認(rèn)為，在我國宏觀政策鼓勵外資并購的大背景下，借鑒國外在外資并購方面的立法及實踐經(jīng)驗，并結(jié)合我國的歷史與現(xiàn)實情況，使外資并購走上法制化軌道是我國的當(dāng)務(wù)之急。?????一、發(fā)達(dá)國家外資并購立法模式及評析?????法律對并購所持態(tài)度對并購

3、有非常直接的影響。美國企業(yè)并購浪潮的起起落落最能說明這一問題。20世紀(jì)50年代，美國實行嚴(yán)厲的法律控制公司的并購，公司并購曾一度受到抑制，并在一定程度上影響了企業(yè)的活力，以致在60年代，美國經(jīng)濟(jì)學(xué)家對反壟斷法提出了異議，學(xué)術(shù)界的輿論逐步由支持反壟斷法為主轉(zhuǎn)向以反對反壟斷法為主，所以，在肯尼迪政府和約翰遜政府期間，對反壟斷法的執(zhí)行有所松動。反壟斷法執(zhí)行的松動是60年代公司并購高潮興起的主要原因之一。尼克松上臺后，正值60年代公司并購浪潮的后期，這場難以平息的并購浪潮給整個國民經(jīng)濟(jì)帶來一系列不利影響，因此，對并購采取了較為嚴(yán)格

4、的態(tài)度，針對大量出現(xiàn)的并購，提出了200家最大的公司中，任何部門之間都不得進(jìn)行并購，且反托拉斯部主席里查德！麥克拉倫一上臺就對公司并購提出了諸多訴訟?？ㄌ卣^續(xù)執(zhí)行尼克松的反托拉斯政策，因此，整個70年代，美國的公司并購處于低潮。里根上臺以后，對企業(yè)并購采取鼓勵政策，布什政府繼續(xù)采取鼓勵政策，因此，80年代，美國又掀起了公司并購的浪潮[1]。?????在美日等國，政府常常限制企業(yè)并購或在附加若干條件下允許企業(yè)并購。美國在最大4家石油公司市場份額42%的情況下，于2000年12月批準(zhǔn)了?？松?、美孚兩大石油公司的合并，但條件

5、是必須出售在許多州的2431個加油站、一些州的煉油能力及部分管線，防止新埃克森在一些州可能有過大的市場份額[2]。并購規(guī)制條件從主要看集中度指標(biāo)轉(zhuǎn)為綜合地觀察多種因素，使結(jié)構(gòu)規(guī)制政策能兼得促進(jìn)競爭和支持企業(yè)發(fā)展之利。不僅考慮目前的市場集中度指標(biāo)，還要考慮市場條件、進(jìn)入障礙、技術(shù)、國際化的影響及企業(yè)行為、效率等因素，如放松對進(jìn)入容易、并購一方為可能破產(chǎn)的企業(yè)的并購限制。?????發(fā)達(dá)國家企業(yè)并購立法的另一個特點是根據(jù)產(chǎn)業(yè)經(jīng)濟(jì)、技術(shù)進(jìn)步的情況并購規(guī)制政策有所不同。軟件業(yè)，尤其是基礎(chǔ)軟件產(chǎn)品，由于其經(jīng)濟(jì)外部性強(qiáng)，產(chǎn)品一旦成為標(biāo)準(zhǔn)

6、產(chǎn)品就可能壟斷市場，如微軟90年代中期以后一直占有PC機(jī)操作系統(tǒng)軟件市場90%以上的份額，美國因此屢屢提出分割微軟問題。但由于基礎(chǔ)軟件技術(shù)變化快、開發(fā)成本高、復(fù)制邊際成本低，存在激烈的“事前競爭”（指高市場份額主要源于企業(yè)競爭優(yōu)勢，而非政策和并購），美國一些專家認(rèn)為激勵優(yōu)秀軟件企業(yè)發(fā)展，對微軟的分割應(yīng)持慎重態(tài)度。美國政府、法院及公眾對微軟分割一直爭論激烈，至今仍未決定是否分割微軟，但對微軟并購活動的規(guī)制則較嚴(yán)，多次禁止微軟的并購，同時日益強(qiáng)化對微軟憑借基礎(chǔ)軟件市場的控制地位的濫用權(quán)力行為的規(guī)制。但美國對技術(shù)進(jìn)步不太顯著、邊

7、界較清楚、影響國民生活大的傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)一直采取相對更嚴(yán)的限制政策[3]。?????跨國公司在進(jìn)行跨國經(jīng)營時存在兩面性，即在成為東道國守法公民的同時又可能成為引發(fā)東道國政治、經(jīng)濟(jì)、安全問題的重要因素。因此，東道國在與跨國公司打交道時，往往遵循國際間綜合博弈規(guī)則，這就導(dǎo)致東道國在引進(jìn)跨國公司方面采取不同的策略。當(dāng)然，不同時期不同類型的東道國對跨國公司的態(tài)度和政策是完全不同的。20世紀(jì)80年代以前，大多前東道國對跨國公司采取嚴(yán)格的限制政策。但是，進(jìn)入90年代以后，隨著跨國公司給東道國帶來了許多好處，東道國也體會到引進(jìn)外資的諸多好處，

8、因此，對外資的限制逐步放開，并頻繁修改法律與政策以更加靈活與優(yōu)惠的政策吸引外資。1999年，全世界有63個國家對外資法進(jìn)行了140次修改，而其中的131項修改有利于引進(jìn)外資。新的投資政策包括更加簡化批準(zhǔn)程序、放款利潤匯出、給予稅收優(yōu)惠，而且從立法上注意保護(hù)外資的合法權(quán)益。在外資并購政策方面，發(fā)達(dá)國家與發(fā)