我國外資并購立法的研究

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1、我國外資并購立法的研究一、我國外資并購立法的現(xiàn)狀與不足(一)我國外資并購立法的現(xiàn)狀以市場為取向的社會主義經(jīng)濟體制改革推動了我國企業(yè)并購的蓬勃發(fā)展。為了建立健康、有序的并購市場,規(guī)范并購行為,國家先后制定了一系列的相關(guān)法律、法規(guī)。在2002年以前有關(guān)外資并購的法律、法規(guī)相對較少,遠遠滯后于外資并購的迫切需求,對外資并購的規(guī)制主要適用現(xiàn)行外資法、公司法、證券法等相關(guān)法規(guī)。國內(nèi)并購和外資并購的蓬勃發(fā)展,促使我國加快外資并購的立法步伐。自2001年11月以來,政府有關(guān)部委發(fā)布了一系列關(guān)于“外資并購”方面的辦法和規(guī)定,使得外資并購在政策上的障礙逐漸消除,可操

2、作性明顯增加。　　我國外資并購立法的研究一、我國外資并購立法的現(xiàn)狀與不足(一)我國外資并購立法的現(xiàn)狀以市場為取向的社會主義經(jīng)濟體制改革推動了我國企業(yè)并購的蓬勃發(fā)展。為了建立健康、有序的并購市場,規(guī)范并購行為,國家先后制定了一系列的相關(guān)法律、法規(guī)。在2002年以前有關(guān)外資并購的法律、法規(guī)相對較少,遠遠滯后于外資并購的迫切需求,對外資并購的規(guī)制主要適用現(xiàn)行外資法、公司法、證券法等相關(guān)法規(guī)。國內(nèi)并購和外資并購的蓬勃發(fā)展,促使我國加快外資并購的立法步伐。自2001年11月以來,政府有關(guān)部委發(fā)布了一系列關(guān)于“外資并購”方面的辦法和規(guī)定,使得外資并購在政策上的

3、障礙逐漸消除,可操作性明顯增加。2001年11月,外經(jīng)貿(mào)部和證監(jiān)會聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于上市公司涉及外商投資有關(guān)問題的若干意見》,對允許外商投資股份有限公司發(fā)行A股或B股和允許外資非投資公司如產(chǎn)業(yè)資本、商業(yè)資本通過受讓非流通股的形式收購國內(nèi)上市公司股權(quán)。2002年4月1日。中國證監(jiān)會發(fā)布并實施《公開發(fā)行證券的公司信息披露編報規(guī)則第17號-外商投資股份有限公司招股說明書內(nèi)容與格式特別規(guī)定》,使外資發(fā)起設(shè)立上市公司進入到實際操作階段。4月起,新修訂的《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》及《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》正式實施,根據(jù)新修訂的內(nèi)容,中國基本實現(xiàn)全方位對外開放,許多以

4、往限制外資進入的領(lǐng)域開始解禁。2002年6月,中國證監(jiān)會頒布《外資參股證券公司設(shè)立規(guī)則》和《外資參股基金管理公司設(shè)立規(guī)則》。這兩個規(guī)則的頒布和實施表明金融業(yè)對外開放已成定局。2002年8月1日起,開始執(zhí)行新的《外商投資民用航空業(yè)規(guī)定》,外商的投資范圍擴大到現(xiàn)有的任何一家公共航空運輸企業(yè)。10月,證監(jiān)會發(fā)布《上市公司收購管理辦法》,其中對上市公司的收購主體不再加以限制,外資將獲準收購包括國內(nèi)A股上市公司和非上市公司的國有股和法人股,此《辦法》于12月1日起正式實施。11月1日,中國證券監(jiān)督管理委員會、財政部、國家經(jīng)濟貿(mào)易委員會頒布了《關(guān)于向外商轉(zhuǎn)讓上

5、市公司國有股和法人股有關(guān)問題的通知》;11月5日,中國證券監(jiān)督管理委員會、中國人民銀行聯(lián)合發(fā)布了《合格境外機構(gòu)投資者境內(nèi)證券投資管理暫行辦法》;11月8日,國家經(jīng)濟貿(mào)易委員會、財政部、國家工商行政管理總局、國家外匯管理局公布了《利用外資改組國有企業(yè)暫行規(guī)定》。2002年12月30日,為規(guī)范對外商投資企業(yè)的管理,外經(jīng)貿(mào)部、國家稅務(wù)總局、國家工商總局、國家外匯管理局聯(lián)合制定并發(fā)布了《關(guān)于加強外商投資企業(yè)審批、登記、外匯及稅收管理有關(guān)問題的通知》。《通知》對外資并購國內(nèi)企業(yè)的相關(guān)審批程序和出資繳付期限作出具體規(guī)定,并自今年1月1日起正式施行。2003年1

6、月2日上述四部委又聯(lián)合發(fā)布了《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》,自2003年4月12日起施行。該《暫行規(guī)定》對外資并購的形式、外資并購的原則、審查機構(gòu)、審查門檻、并購程序作了較為全面的規(guī)定,是我國目前為止最為全面的、專門性的規(guī)制外資并購的行政規(guī)章,是我國外資并購法律規(guī)制的基礎(chǔ)。標志著我國外資并購進入有法可依的時代。(二)我國外資并購立法的不足我國外資并購立法存在如下不足:1.欠缺體系性。外資并購立法是一個系統(tǒng)的工程,然而我國在外資并購立法上缺乏一個完善的規(guī)制體系?，F(xiàn)有的立法基本上遵循“成熟一個制定一個”或者是“頭痛醫(yī)頭,腳痛醫(yī)腳”的指導(dǎo)思想,表現(xiàn)為

7、外資并購立法缺乏規(guī)劃性、超前性。由于沒有一[1][2][3][4]下一頁部能統(tǒng)率外資并購相關(guān)法律規(guī)范的基本法,有限的外資并購立法在不同效力層次和規(guī)制領(lǐng)域上缺乏相互的配合,經(jīng)常出現(xiàn)法律規(guī)范相互間的沖突和無法可依的狀況。顯然,近年來的外資并購客觀形勢的巨大變化,已經(jīng)促使立法部門認識到這一不足,2003年1月2日外經(jīng)貿(mào)部、國家稅務(wù)總局、國家工商總局、國家外匯管理局聯(lián)合制定并發(fā)布了《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》。該規(guī)章在一定程度上緩解了外資并購無法可依的局面,在短期內(nèi)將臨時起到外資并購基本法的作用,但由于其效力位階偏低,這一作用將大打折扣。2.法律效力

8、偏低。截至目前為止,我國關(guān)于外資并購的專門立法均為部門規(guī)章,立法效力位階的低下影響著需要配合的各種立法之間的協(xié)調(diào),本應(yīng)作為