國外外資并購立法模式研究

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1、國外外資并購立法模式研究　　隨著我國入世承諾的履行和相關(guān)法律法規(guī)的完善，外資并購環(huán)境日益寬松，并購規(guī)模越來越大，對我國經(jīng)濟的影響更加廣泛和深入。外資并購的持續(xù)發(fā)展，使一些深層次的問題和矛盾不斷顯現(xiàn)，現(xiàn)行的法律法規(guī)存在明顯缺陷和不足，使一些復(fù)雜的問題和利益沖突不能及時有效地予以解決，進而對我國經(jīng)濟的進一步發(fā)展產(chǎn)生不利影響。筆者認為，在我國宏觀政策鼓勵外資并購的大背景下，借鑒國外在外資并購方面的立法及實踐經(jīng)驗，并結(jié)合我國的歷史與現(xiàn)實情況，使外資并購走上法制化軌道是我國的當務(wù)之急?！　∫?、發(fā)達國家外資并購立法模式及評析　　法律對并購所持態(tài)

2、度對并購有非常直接的影響。美國企業(yè)并購浪潮的起起落落最能說明這一問題。20世紀50年代，美國實行嚴厲的法律控制公司的并購，公司并購曾一度受到抑制，并在一定程度上影響了企業(yè)的活力，以致在60年代，美國經(jīng)濟學(xué)家對反壟斷法提出了異議，學(xué)術(shù)界的輿論逐步由支持反壟斷法為主轉(zhuǎn)向以反對反壟斷法為主，所以，在肯尼迪政府和約翰遜政府期間，對反壟斷法的執(zhí)行有所松動。反壟斷法執(zhí)行的松動是60年代公司并購高潮興起的主要原因之一。尼克松上臺后，正值60年代公司并購浪潮的后期，這場難以平息的并購浪潮給整個國民經(jīng)濟帶來一系列不利影響，因此，對并購采取了較為嚴格的

3、態(tài)度，針對大量出現(xiàn)的并購，提出了200家最大的公司中，任何部門之間都不得進行并購，且反托拉斯部主席里查德!麥克拉倫一上臺就對公司并購提出了諸多訴訟?？ㄌ卣^續(xù)執(zhí)行尼克松的反托拉斯政策，因此，整個70年代，美國的公司并購處于低潮。里根上臺以后，對企業(yè)并購采取鼓勵政策，布什政府繼續(xù)采取鼓勵政策，因此，80年代，美國又掀起了公司并購的浪潮[1]。8　　在美日等國，政府常常限制企業(yè)并購或在附加若干條件下允許企業(yè)并購。美國在最大4家石油公司市場份額42%的情況下，于2000年12月批準了?？松⒚梨趦纱笫凸镜暮喜?，但條件是必須出售在許多

4、州的2431個加油站、一些州的煉油能力及部分管線，防止新?？松谝恍┲菘赡苡羞^大的市場份額[2]。并購規(guī)制條件從主要看集中度指標轉(zhuǎn)為綜合地觀察多種因素，使結(jié)構(gòu)規(guī)制政策能兼得促進競爭和支持企業(yè)發(fā)展之利。不僅考慮目前的市場集中度指標，還要考慮市場條件、進入障礙、技術(shù)、國際化的影響及企業(yè)行為、效率等因素，如放松對進入容易、并購一方為可能破產(chǎn)的企業(yè)的并購限制?！　“l(fā)達國家企業(yè)并購立法的另一個特點是根據(jù)產(chǎn)業(yè)經(jīng)濟、技術(shù)進步的情況并購規(guī)制政策有所不同。軟件業(yè)，尤其是基礎(chǔ)軟件產(chǎn)品，由于其經(jīng)濟外部性強，產(chǎn)品一旦成為標準產(chǎn)品就可能壟斷市場，如微軟90年

5、代中期以后一直占有PC機操作系統(tǒng)軟件市場90%以上的份額，美國因此屢屢提出分割微軟問題。但由于基礎(chǔ)軟件技術(shù)變化快、開發(fā)成本高、復(fù)制邊際成本低，存在激烈的“事前競爭”(指高市場份額主要源于企業(yè)競爭優(yōu)勢，而非政策和并購)，美國一些專家認為激勵優(yōu)秀軟件企業(yè)發(fā)展，對微軟的分割應(yīng)持慎重態(tài)度。美國政府、法院及公眾對微軟分割一直爭論激烈，至今仍未決定是否分割微軟，但對微軟并購活動的規(guī)制則較嚴，多次禁止微軟的并購，同時日益強化對微軟憑借基礎(chǔ)軟件市場的控制地位的濫用權(quán)力行為的規(guī)制。但美國對技術(shù)進步不太顯著、邊界較清楚、影響國民生活大的傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)一直采取

6、相對更嚴的限制政策[3]。8　　跨國公司在進行跨國經(jīng)營時存在兩面性，即在成為東道國守法公民的同時又可能成為引發(fā)東道國政治、經(jīng)濟、安全問題的重要因素。因此，東道國在與跨國公司打交道時，往往遵循國際間綜合博弈規(guī)則，這就導(dǎo)致東道國在引進跨國公司方面采取不同的策略。當然，不同時期不同類型的東道國對跨國公司的態(tài)度和政策是完全不同的。20世紀80年代以前，大多前東道國對跨國公司采取嚴格的限制政策。但是，進入90年代以后，隨著跨國公司給東道國帶來了許多好處，東道國也體會到引進外資的諸多好處，因此，對外資的限制逐步放開，并頻繁修改法律與政策以更加靈

7、活與優(yōu)惠的政策吸引外資。1999年，全世界有63個國家對外資法進行了140次修改，而其中的131項修改有利于引進外資。新的投資政策包括更加簡化批準程序、放款利潤匯出、給予稅收優(yōu)惠，而且從立法上注意保護外資的合法權(quán)益。在外資并購政策方面，發(fā)達國家與發(fā)展中國家的政策傾向存在明顯的區(qū)別。對發(fā)達國家而言，大多采取傳統(tǒng)的自由主義政策，對外資的限制主要體現(xiàn)在維護國家主權(quán)和經(jīng)濟安全方面。而發(fā)展中國家在國際競爭中處于劣勢，在經(jīng)濟全球化過程中除了希望獲得貿(mào)易投資自由化的一些好處外，還特別重視經(jīng)濟全球化的風險防范。以我國為例，首先，加入WTO以后，外國

8、資本和跨國公司以并購等形式壟斷或控制我國的一些重要產(chǎn)業(yè)或企業(yè)，有可能引發(fā)民族工業(yè)的生存危機。其次，服務(wù)業(yè)市場的開放，短期內(nèi)將使我國經(jīng)濟安全對抗能力無所適從，將給經(jīng)濟安全的維護施加巨大壓力。與發(fā)達國家60%到80%的比例相比，我國的服務(wù)