關于反行政壟斷的幾點法律思考行政法論文(1)

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1、關于反行政壟斷的幾點法律思考行政法論文(1)　　行政壟斷行為對我國的政治、經(jīng)濟和社會生活具有巨大的危害性，一方面，行政壟斷在政治上敗壞了我國一些政府或其授權部門的名聲，另一方面，行政壟斷限制競爭，扭曲價值規(guī)律，嚴重破壞了我國經(jīng)濟生活中初步培育起來的市場機制，使社會資源不能按照效率原則進行合理和優(yōu)化的配置，導致上千億人民幣的直接損失和1300億至2020億的社會福利損失，而且由于它們使“官商勾結(jié)”行為在推動價格上漲方面較一般經(jīng)濟壟斷更加有恃無恐，對社會上的暴利行為和投機行為起到了推波助瀾的作用，在一定程度上

2、引起了社會腐敗并引起了沸騰的民怨。⑴我國中央政府早就認識到要采用法律手段遏制行政壟斷并且也進行了不少禁止各種行政壟斷的立法嘗試，1993年底頒布實施的《反不正當競爭法》是一部關于禁止不正當競爭和限制競爭行為的合并立法，是目前我國規(guī)范市場競爭行為的基本法律。隨后出臺的一些法律法規(guī)如《價格法》、《招標投標法》、《電信條例》、《國務院關于禁止在市場經(jīng)濟活動中實行地區(qū)封鎖的規(guī)定》等也規(guī)定了一些禁止壟斷行為的條款。十幾年來反壟斷立法和執(zhí)法的工作一直沒有間斷，而且還取得了積極的成效。十幾年來反壟斷執(zhí)法工作所積累的經(jīng)驗

3、以及執(zhí)法中存在的問題，為我們制定和完善《反壟斷法》提供了很好的實踐基礎。一、行政壟斷的界定及其特征行政壟斷在我國已被公認為一種因政府濫用行政權力而產(chǎn)生的壟斷。但是我國學者對行政壟斷存在的領域認識尚存在一定的分歧。有些學者認為行政壟斷是經(jīng)濟壟斷、國家壟斷領域以外通過濫用行政權力而產(chǎn)生的一種壟斷。⑵也有學者認為，除經(jīng)濟壟斷和國家壟斷外，還有自然壟斷、國家特許壟斷、被“推向市場”的國有企業(yè)壟斷等類型。筆者認為，一切領域內(nèi)的濫用行政權力而產(chǎn)生或維持的壟斷都應歸入行政壟斷的范疇。盡管行政壟斷的表現(xiàn)形式多樣，但是，所

4、有領域的行政壟斷都具有以下幾項共同特征：1、行政壟斷是通過政府或其授權部門行使行政權力而產(chǎn)生或維持的。這是行政壟斷與一般經(jīng)濟壟斷的根本區(qū)別。由于行政壟斷不是通過市場“看不見的手”而是依靠“政府之手”實現(xiàn)的，因此，有些學者將之稱作超經(jīng)濟的壟斷。⑶2、行政壟斷的主體為行政壟斷的制造者與利用者。行政壟斷的制造者為運用行政權力制造壟斷的政府或其授權部門。行政壟斷的利用者是指利用政府或其授權部門的行政權力而實施壟斷者，以國有企業(yè)為常見，但亦見于非國有企業(yè)，如擁有教育管理權的縣教育局指定下屬各學校必須到局長親友擁有的

5、企業(yè)購買教學用品等。行政壟斷的利用者大多不擁有行政權力，但非常善于勾結(jié)擁有行政權力者實現(xiàn)行政壟斷。因此，利用者也應被視為行政壟斷的主體并應被追究利用行政壟斷的責任，否則，不利于行政壟斷的根除。3、行政壟斷是政府或其授權部門濫用行政權力的結(jié)果。這是行政壟斷與正常合理的國家壟斷、自然壟斷或國家特許壟斷內(nèi)因濫用行政權力而超過合法或正常合理部分的壟斷也應視為行政壟斷。所謂“濫用”是指政府或其授權部門的行政壟斷行為具有明顯的違法性或?qū)π姓杂刹昧繖嗟牟缓侠?、不恰當行使?、行政壟斷的實質(zhì)是禁止、限制或扭曲經(jīng)濟正常競

6、爭。無禁止、限制或扭曲經(jīng)濟正常競爭之嫌的其他濫用行政權力的行為不能歸于行政壟斷，如公安機關濫施治安權超時羈押違反《治安管理處罰法》者的行為不屬于行政壟斷行為。相反，大連出入境機關指定因私護照照片必須到某國有企業(yè)拍攝的行為卻屬于典型的行政壟斷，因為其實質(zhì)是限制其他國有或私人攝影社在拍攝因私護照方面的競爭。⑷二、行政壟斷行為的本質(zhì)分析一般來說，行政壟斷行為與行政性限制競爭行為是同一概念，前者是從實施該行為的主體－—行政機關方面講的，認為是行政機關為了是行政機關為了達到某種經(jīng)濟目的，而濫用行政權力干預市場競爭的

7、行為；后者則是從在這樣一種市場格局當中處于不利地位的企業(yè)而言的，表現(xiàn)為對它們的正常的市場競爭能力的限制和剝奪。有學者認為，反壟斷法上的行政性限制競爭行為，是指政府所屬機構濫用行政權力限制競爭的行為。此類行為之所以被稱為濫用權力，是因為它們既不屬于政府為維護社會經(jīng)濟秩序而進行正常的經(jīng)濟管理活動，也不屬于政府為實現(xiàn)對國民經(jīng)濟的宏觀調(diào)控而采取的產(chǎn)業(yè)政策、財政政策等經(jīng)濟政策和社會政策。筆者對此觀點持贊同觀點。不過另一方面，也應當看到，行政壟斷行為背后必然有著更為深刻的原因，行政壟斷行為的本質(zhì)仍是私人壟斷，是行政機

8、關運用行政權力實現(xiàn)某些企業(yè)排除競爭、獨占市場從而獲得超額利潤的目的。因而，行政壟斷行為是企業(yè)壟斷行為的變種。行政機關扮演的是一種為少數(shù)經(jīng)營者“火中取栗”的角色，真正的主體還是躲在行政壟斷行為背后竊笑的與行政機關有著特殊關系的企業(yè)，行政壟斷行為的實施大大增強了它們的市場競爭能力，它們才是行政壟斷行為的最大受益者。三、反壟斷法應當規(guī)制行政壟斷的原因第一，反壟斷法有利于提高人們的反壟斷意識。不可否認行政壟斷問題確實不是一部反壟斷法能