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《初級法理學2-法的淵源、形式和效力》由會員上傳分享，免費在線閱讀，更多相關內(nèi)容在教育資源-天天文庫。
1、法的淵源、形式和效力第一，實質淵源法是根據(jù)國家權力還是自然理性、神的意志、君主意志、人民意志或社會物質生活條件。第二，法的效力淵源法產(chǎn)生于立法機關還是其他主體，產(chǎn)生于什么樣的立法機關或其他主體。第三、法的內(nèi)容和材料來源第四、法的形式淵源二、法的淵源的范圍1、立法，2、國家機關的決策、決定或闡釋，3、司法機關的判例和法律解釋，4、國家和有關社會組織的政策，5、習慣，6、道德規(guī)范、正義觀念、宗教規(guī)則，7、理論學說特別是法律學說，8、鄉(xiāng)規(guī)民約、社團規(guī)章以及其他民間合約性規(guī)則，9、外國法，10、國際法。三、正式淵源和非正式淵源前者主
2、要指的是權威國家機關經(jīng)常據(jù)以作為法的來源或據(jù)以作為處理法律問題根據(jù)的法的淵源，如立法機關的立法活動。后者主要指具有法律意義的材料、觀念和有關準則，如正義和公平之類的觀念。四、當代中國法的淵源正式淵源1、立法，2、國家機關的決策、決定或闡釋，3、司法機關的判例和法律解釋，4、國家和有關社會組織的政策，5、國際法：非正式淵源1、習慣2、道德規(guī)范和正義觀念3、社團規(guī)章和民間合約4、外國法5、理論學說特別是法律學說練習1999年多項選擇題下列有關“法的淵源”的表述哪些是不正確的？A．法的非正式淵源，是指不能被國內(nèi)法院適用的法的淵源，
3、如正義標準、理性原則、習慣等B．在我國，憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)等主要是根據(jù)其所調整的社會關系而作出的分類C．根據(jù)“條約必須遵守”的原則，一切國際條約和國際慣例均構成當代我國法的淵源之一D．根據(jù)有關法律規(guī)定，國家政策可以作為我國法院審理案件時的判決依據(jù)第二節(jié)法的形式法的形式法的具體的外部表現(xiàn)形態(tài)。主要指的是法由何種國家機關制定或者認可，具有何種表現(xiàn)形式或效力等級。二、當代我國法律的主要形式1、憲法2、法律3、行政法規(guī)4、地方性法規(guī)5、自治法規(guī)6、行政規(guī)章7、國際條約8、其他法的形式四、規(guī)范性法律文件的規(guī)范化和系統(tǒng)化一
4、、法的清理有權的國家機關，在其職權范圍內(nèi)，以一定方式，對一定范圍的規(guī)范性法律文件進行審查，確定他們存、廢、改的專門活動。特點如下：1、法規(guī)清理的對象是已經(jīng)頒布生效的規(guī)范性法律文件，盡管有的規(guī)范性文件可能在實踐中已經(jīng)不再援用，但是只要未明令廢止，均應該作為法規(guī)清理的對象。2、法規(guī)清理是法律、法規(guī)創(chuàng)制機關的專有活動。我國法規(guī)清理權能歸屬的一般原則是“誰制定誰清理”。3、法規(guī)清理活動不制定新的法律規(guī)范，也不修改原有規(guī)范的內(nèi)容，而是依據(jù)一定標準對現(xiàn)行法律規(guī)范進行審查，以便重新確定其法律效力。審查的標準主要是已經(jīng)生效的規(guī)范性文件是否與
5、憲法和高層次的法律、法規(guī)相抵觸，是否符合國家現(xiàn)階段的基本政策和已經(jīng)變化了的客觀情況等。4、法規(guī)清理的結果具有法律意義。應該廢止的法律、法規(guī)、條例、規(guī)章等由創(chuàng)制機關明令廢止；需要修改或補充的加以修改或補充；對確認為應該繼續(xù)有效的，以默認的方式重新確定其法律效力。二、法的匯編也可以稱為法律匯編和法規(guī)匯編。是指不改變內(nèi)容的前提下，將現(xiàn)行規(guī)范性法律文件按照一定標準（如制定時間順序、涉及問題性質等）加以系統(tǒng)排列，匯編成冊。特點如下：1、法律匯編具有一定的系統(tǒng)性。根據(jù)不同目的，匯編時可以采用不同的分類排列方法，如按部門法、文件制定機關、
6、文件頒布的年代順序以及法規(guī)名稱等等。2、法律匯編不改變原有規(guī)范性文件的內(nèi)容，也不制定新的規(guī)范，因此它本身并不是創(chuàng)制法的活動。三、法的編纂在對某一部門法全部現(xiàn)行法律規(guī)范進行審查、整理、補充、修改的基礎上，制定新的系統(tǒng)化的規(guī)范性法律文件——部門法典的活動。其特點有：1、法典編纂是法的創(chuàng)制的形式之一，法典編纂是國家的一項重要立法活動，只能由立法機關進行。2、法典編纂具有較強的系統(tǒng)性和科學性，必須講求高度的立法技術，法典編纂在一定程度上體現(xiàn)著一國立法技術的發(fā)達水平。三、法的分類（一）國內(nèi)法和國際法（二）成文法與不成文法（三）根本法與
7、普通法（四）一般法與特別法（五）實體法與程序法。（六）公法和私法。（七）普通法與衡平法1998年多項選擇題下列哪些內(nèi)容不屬于制定法？A．家法族規(guī)B．衡平法C．法院判例D．習慣法匯編公法和私法公法與私法在固有性質、調整方式、司法機制等方面都存在重大差別。主要學說有：1、利益說（又稱目的說），認為凡以保護國家公益為目的的法律為公法；凡以保護私人利益為目的的法律為私法。烏爾比安首創(chuàng)此說。2、主體說，即以法律關系主體為劃分的標準，認為凡法律關系主體雙方或一方為國家或國家所屬的公共團體者為公法；法律關系主體雙方都是私人的為私法。3、權
8、力說，認為凡規(guī)定國家與公民之間權力服從關系的是公法；凡規(guī)定公民之間權利對等關系的是私法。關于公法和私法的劃分有利于區(qū)分市場調節(jié)和政府干預的法律規(guī)范公法和私法的劃分涉及到法律的一些基本問題：一般都將憲法、行政法、刑法等劃為公法，而把民法、婚姻法、商法等劃為私法。民商合一和民商分立（都調平等主
