法的淵源、形式和效力

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1、第六章法的淵源、形式和效力8/21/20211第一節(jié)法的淵源基本涵義：主要是指法的來源或法之棲身之所，或者法產(chǎn)生的原因或途徑，可簡稱為法源。法的形成過程總是基于某種動因和進(jìn)路，選擇和提煉一定的資源，以實現(xiàn)權(quán)力和權(quán)力的制度性配置的過程。這種使法得以形成的資源、進(jìn)路和動因，就是法的淵源。8/21/202121、資源型要素：——最基本的要素。2、進(jìn)路性要素——發(fā)揮橋梁作用。立法、行政、司法和國際交往等途徑。3、動因性要素——根本的要素。動因是復(fù)雜的，社會物質(zhì)生活條件和占統(tǒng)治地位的生產(chǎn)關(guān)系類型是具有個根本性的。8/21/20213二、當(dāng)代中國主要法的淵源1、立法2、國家機關(guān)的決策和決定3

2、、司法機關(guān)的司法判例和法律解釋4、國家和有關(guān)社會組織的政策5、國際法6、習(xí)慣7、道德規(guī)范和正義觀念8、社團(tuán)規(guī)章和民間合約9、外國法10、理論學(xué)說特別是法律學(xué)說8/21/20214第二節(jié)法的形式一、法的形式概述是指法的具體的外部表現(xiàn)形態(tài)。法由何種國家機關(guān)制定或認(rèn)可，具有何種表現(xiàn)形式。是一個國家已經(jīng)存在的法的表現(xiàn)方式。8/21/20215法的形式與內(nèi)容的關(guān)系內(nèi)容決定形式，但是形式也具有一定的獨立性。同一性質(zhì)的法的內(nèi)容表現(xiàn)形式可能是不一樣的。法的形式的主要價值：8/21/20216首先，是區(qū)分法和其他社會規(guī)范的一個重要標(biāo)志。其次，有助于各個立法機關(guān)明確自己的職權(quán)界限。再次，不同的法的形

3、式代表不同的法的效力等級。最后，不同的法的形式調(diào)整不同的社會關(guān)系，有不同的技術(shù)特點。8/21/20217法的淵源與法的形式的界分二者分別代表法的形成過程中兩個性質(zhì)不同的階段，有各自的價值。第一，未然、和已然、可能和現(xiàn)實的分別。第二，多元和統(tǒng)一的區(qū)分。多樣化和多元的區(qū)別。8/21/20218以成文法為主，主要包括憲法、法律、行政法規(guī)，居于核心地位，具有重要地位。不成文法在法的形式中處于次要和附屬地位，主要包括政策、習(xí)慣、判例。8/21/20219三、當(dāng)代中國的主要法的形式1、憲法：特征2、法律：全國人大與常委會的不同職權(quán)：基本法律和基本法律以外的法律3、行政法規(guī)：紐帶作用，調(diào)整的社

4、會關(guān)系的廣泛性。4、地方性法規(guī)：基礎(chǔ)地位，具有從屬和自主二重性。制定主體包括：8/21/2021105、自治法規(guī)：自治條例與單行條例6、行政規(guī)章：部分規(guī)章與政府規(guī)章7、國際公約8、其他8/21/202111四、規(guī)范性法律文件的規(guī)范化和系統(tǒng)化(一)規(guī)范化是指立法主體應(yīng)以統(tǒng)一的規(guī)格和標(biāo)準(zhǔn)，制定和修改各種形式的規(guī)范化法律文件，使一國屬于法的形式范圍的各種規(guī)范性法律文件成為效力等級分明、結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)、協(xié)調(diào)統(tǒng)一的整體。8/21/202112規(guī)范化有助于消除和防止法律、法規(guī)、規(guī)章等不同法律文件之間的混亂、矛盾、相互脫節(jié)和其他弊病，有利于整個法的形式和法的體系和諧統(tǒng)一，對立法的科學(xué)化和良法的產(chǎn)生，

5、對整個法制的協(xié)調(diào)發(fā)展和法的實行，有重要意義。8/21/202113規(guī)范化的要求：第一，由相應(yīng)的、特定的國家機關(guān)依照法定權(quán)限和程序制定；第二，各種法的效力和地位以及它們的相互關(guān)系應(yīng)由明確的規(guī)定；第三，應(yīng)有專有名稱；第四，應(yīng)有統(tǒng)一的表達(dá)方式，文字應(yīng)簡練明確，法律術(shù)語應(yīng)嚴(yán)謹(jǐn)統(tǒng)一。要實現(xiàn)這些要求，需要專門的法律予以規(guī)定，實現(xiàn)法定化。8/21/202114規(guī)范性法律文件的系統(tǒng)化是指對已制定的有關(guān)規(guī)范性法律文件加以系統(tǒng)化整理和歸納加工，使其完善化、科學(xué)化的活動。系統(tǒng)化的作用：第一，有利于查閱，全面了解某類或整個的相關(guān)法律規(guī)定。第二，有助于明確法律效力，進(jìn)而有助于法的適用于遵守。第三，有助于發(fā)

6、現(xiàn)存在的問題。8/21/202115系統(tǒng)化的主要方法1、法的清理有權(quán)機關(guān)在其職權(quán)范圍內(nèi)，以一定的方式，對一定范圍的規(guī)范性法律文件進(jìn)行審查，確定其或存或廢或修改的專門活動。清理的最重目的在于對現(xiàn)行法律進(jìn)行整理、分析、分類和處理。8/21/202116清理的兩個階段：一是法的梳理二是法的處理:屬于正式的立法活動。正是鑒于此，法的清理必須要有享有立法職權(quán)的國家機關(guān)或其授權(quán)的機構(gòu)按照法定的程序進(jìn)行。法的清理可分為：集中清理、定期清理和專項清理。8/21/202117資料：新華網(wǎng)北京（2009年）８月２７日電（記者鄒聲文、張宗堂）８月２７日，全國人大常委會表決通過關(guān)于修改部分法律的決定，對

7、５９件法律的１４１個條文作出修改；兩個月前，全國人大常委會表決通過關(guān)于廢止部分法律的決定，廢止了８件法律。這標(biāo)志著本次法律清理工作在歷時一年多的艱辛努力后順利完成，這對于最高國家立法機關(guān)加強和改進(jìn)立法工作，保證我國法律體系自身的科學(xué)、統(tǒng)一、和諧，對于到２０１０年如期形成中國特色社會主義法律體系的目標(biāo)，具有十分重要的意義。8/21/202118資料：廢止過時法律、刪除過時條款，是本次法律清理工作的一個重要方面。清理中，有４件新中國成立初期制定的法律、１件改革開放初期為經(jīng)濟(jì)體制改革一