法學(xué)國際法畢業(yè)論文 從國際法國內(nèi)法角度談wto協(xié)定在中國的適用

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1、湖南師范大學(xué)本科畢業(yè)論文考籍號：XXXXXXXXX姓名：XXX專業(yè)：法學(xué)國際法論文題目：從國際法國內(nèi)法角度談WTO協(xié)定在中國的適用指導(dǎo)老師：XXX二〇一一年十二月十日摘　要：中國成為WTO成員國之后面臨的首要問題是如何履行WTO協(xié)定所確定的條約義務(wù)，即WTO協(xié)定如何在中國適用。從國際法（國際條約）與國內(nèi)法關(guān)系的傳統(tǒng)理論和各國實踐出發(fā)，分析WTO協(xié)定作為國際貿(mào)易公法的特殊性質(zhì)，參照各國適用WTO協(xié)定的做法，闡明在目前的國際形勢下，非直接適用WTO協(xié)定是我國履行WTO條約義務(wù)的較為理想的方式。關(guān)鍵詞：國際法與國內(nèi)法；WTO協(xié)定；中國；適用國際法關(guān)于條約對締約國的約束效力有一個

2、原則性要求，即“條約必須遵守”。這是一項古老的國際習(xí)慣法原則，但這一原則并未解決條約如何履行或者說國際條約在國內(nèi)法上如何適用的問題。WTO協(xié)定作為一種管轄全球貿(mào)易關(guān)系的多邊協(xié)議，本應(yīng)對各國如何統(tǒng)一適用作出明確規(guī)定，然而WTO與以前的GATT一樣，對此均未涉及。WTO協(xié)定第16條第4項僅僅規(guī)定：“每個成員應(yīng)保證其法律、規(guī)章及行政程序符合附件各協(xié)議規(guī)定的義務(wù)?！边@一規(guī)定未解決WTO協(xié)定在國內(nèi)的實施方式問題，也無新的實質(zhì)性內(nèi)涵，而不過是對前述國際法原則的簡單重復(fù)。在國內(nèi)如何適用WTO協(xié)定是中國在成為WTO成員國之后面臨的首要問題。國內(nèi)法學(xué)界和司法實踐界的傳統(tǒng)觀點(diǎn)是WTO協(xié)定在中

3、國直接適用。本文從國際法（國際條約）與國內(nèi)法關(guān)系的傳統(tǒng)理論與各國實踐出發(fā)，分析了WTO協(xié)定不同于一般國際法的特殊性質(zhì)，并參照各國適用WTO協(xié)定的做法，認(rèn)為在目前國際形勢下，非直接適用（間接適用）WTO協(xié)定是我國履行WTO條約義務(wù)的較為理想的方式。一、國際法與國內(nèi)法關(guān)系的主要理論與實踐（一）國際法與國內(nèi)法關(guān)系的主要理論自德國學(xué)者特里佩爾（Triepel）于1899年發(fā)表其著作《國際法與國內(nèi)法》以來，關(guān)于國際法與國內(nèi)法的關(guān)系，在國際法學(xué)界一直眾說紛紜，總結(jié)起來主要有兩種基本理論。一種是二元論，即認(rèn)為“國際法與國內(nèi)法屬同一個法律體系”。[1]（P63）在一元論中，又因所強(qiáng)調(diào)的隸

4、屬關(guān)系不同而有國內(nèi)法優(yōu)先已越來越少，國際法優(yōu)先說成為一般意義上的一元論。也有一些學(xué)者提出不同的觀點(diǎn)，如前蘇聯(lián)國際法學(xué)者童金（Tunkin）認(rèn)為，“一國的國內(nèi)法與國際法屬于兩個不同的法律體系，每一法律體系都負(fù)有在自己的范圍內(nèi)發(fā)揮作用的職能。因此，在它們兩者之間不存在任何法律上的隸屬關(guān)系。此外這種結(jié)構(gòu)和職能上的差異，并不使這兩種法律體系隔絕，而是使它們互相作用，即要求它們在一定程度上的協(xié)調(diào)一致?！盵2]（P63）王鐵崖先生認(rèn)為，“國際法和國內(nèi)法是不同的兩個法律體系，但是其彼此之間相互滲透、相互作用，有著密切的聯(lián)系?！盵3]（P29）這種觀點(diǎn)基本上代表了我國國內(nèi)大多數(shù)國際法學(xué)者

5、的觀點(diǎn)。（二）各國在國際法與國內(nèi)法關(guān)系問題上的實踐國際法與國內(nèi)法關(guān)系的實踐主要表現(xiàn)為國際法的國內(nèi)（主要是國內(nèi)法院）的適用問題，[4]（P42）它取決于一國的法律傳統(tǒng)和憲法體制。在論證國際法與國內(nèi)法的關(guān)系發(fā)展過程中出現(xiàn)“納入”和“轉(zhuǎn)化”兩種不同的模式。采用“一元論”的國家主要有德國、法國、瑞士、日本等一些大陸法系國家，這些國家對國際條約是以“納入”或“并入”（adoption）的方式來加以適用。所謂納入是指條約或國際法規(guī)范一經(jīng)批準(zhǔn)后就可以直接在本國國內(nèi)適用，其國際法的形式和內(nèi)容不加以改變[5]（P245）。具體而言，一元論國家的憲法一般均要求條約的締結(jié)須經(jīng)國內(nèi)立法機(jī)關(guān)介入和

6、審批，具有自動適用性質(zhì)的條約為該國最高法律而優(yōu)于國內(nèi)一切（現(xiàn)有或?qū)恚┎幌嘁恢碌姆伞＿@是一種直接適用方式。例如德國憲法（《基本法》第59條）規(guī)定調(diào)整聯(lián)邦政治關(guān)系或影響聯(lián)邦立法權(quán)的條約須經(jīng)聯(lián)邦立法機(jī)關(guān)以聯(lián)邦法律形式批準(zhǔn)；批準(zhǔn)締結(jié)條約的聯(lián)邦法同時具有使條約自對德國生效時起成為德國法一部分的效力。又如法國，根據(jù)法國憲法的規(guī)定，條約正式締結(jié)后一經(jīng)公布就一般地具有高于法律的效力。在瑞士，條約一旦正式締結(jié)即對瑞士生效，自動成為瑞士法一部分，而無須采取任何形式的納入行動，條約在效力上也高于國內(nèi)一切法律。日本憲法也明確規(guī)定日本締結(jié)的條約在日本國內(nèi)應(yīng)該忠實遵守，一般無須轉(zhuǎn)化而在日本具有直

7、接適用效力。奉行“二元論”的主要是英美法系國家。這些國家對國際條約是通過“轉(zhuǎn)化”方式來加以適用的。所謂轉(zhuǎn)化（transformation）是指條約或國際規(guī)范不能直接在本國國內(nèi)法上取得法律效力，而必須經(jīng)過例如制定相應(yīng)的法律等國內(nèi)立法行為將其轉(zhuǎn)化為國內(nèi)法，才能在本國適用[6]（P49）。這是一種間接適用方立法轉(zhuǎn)化實施的，則無任何國內(nèi)法效力。同時，條約即便已經(jīng)議會立法轉(zhuǎn)化為國內(nèi)法也并非英國的最高法律，而是僅僅具有與國內(nèi)法相同的地位，議會隨后可通過新的立法加以修改或撤銷。加拿大亦為典型的“二元論”國家，條約與國內(nèi)法律被視為兩個完全不同