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《淺析硬法、軟法的整合與經(jīng)濟法范式的革命》由會員上傳分享，免費在線閱讀，更多相關(guān)內(nèi)容在工程資料-天天文庫。
1、淺析硬法、軟法的整合與經(jīng)濟法范式的革命一、法治新語境:在新發(fā)展理念指引下，現(xiàn)代化經(jīng)濟治理方略的本義和創(chuàng)新 (一)經(jīng)濟治理現(xiàn)代化的必然要求 決定》)明確宣布:全面深化改革的總目標是完善和發(fā)展中國特色社會主義制度，推進國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化。管理改為治理，為一大創(chuàng)新。經(jīng)濟治理現(xiàn)代化，作為國家整個治理體系和治理能力的重要組成部分，處于基礎(chǔ)的地位。全面深化改革，重點在于經(jīng)濟體制改革，而基本思路已經(jīng)明晰，即正確處理政府與市場的關(guān)系，使市場在資源配置中起決定性作用和更好發(fā)揮政府作用。2014年《中共中央關(guān)于全面推
2、進依法治國若干重大問題的決定》(以下簡稱《法治決定》)系統(tǒng)提出國家依法治理的重大舉措?！斗ㄖ螞Q定》與《改革決定》構(gòu)成姐妹篇。在精心設(shè)計十三五規(guī)劃的過程中，中央提出創(chuàng)新、協(xié)調(diào)、綠色、開放、共享的新發(fā)展理念，將已然與應(yīng)然統(tǒng)籌考量，總結(jié)了以往的經(jīng)驗，展示了前進的方向。理念這種軟實力，正在化為巨大的硬實力。經(jīng)濟治理現(xiàn)代化，包括科學化，包括法治化。市場經(jīng)濟應(yīng)當成為法制(法治)型經(jīng)濟。法治化建立在科學的基礎(chǔ)之上，又遵從確定的程序，故而依法治理最為可靠和穩(wěn)定。而法治化的平臺和路徑，既涉及剛性的制度安排，也涉及柔性的規(guī)則影響，
3、歸根到底，反映了社會主義市場經(jīng)濟運行規(guī)律的客觀要求，顯示著市場決定與政府有為這兩種因素互動的必然趨勢。剛性的制度安排和柔性的規(guī)則影響這兩者的結(jié)合，是依法治理經(jīng)濟的題中應(yīng)有之義?！ ?二)經(jīng)濟領(lǐng)域傳統(tǒng)法的優(yōu)勢與局限 一談到法，進入人們眼界的，自然是國家的法律法規(guī)?？梢宰鍪裁矗瑧?yīng)該做什么，不能做什么，都要以法律規(guī)定、法律精神為指南。正如《法治決定》所指出的:法律是治國之重器，良法是善治之前提。(要)堅持立改廢釋并舉，增強法律法規(guī)的及時性、系統(tǒng)性、針對性、有效性。傳統(tǒng)法所具有的規(guī)范性、普遍性、權(quán)威性和強制力，在社會
4、實踐中以最高的準則和起碼的底線出現(xiàn)。然而，問題正是存在于如何解決它的相對滯后、時而缺位等等不足。除了法律法規(guī)自身的與時俱進不妨稱之為內(nèi)涵型發(fā)展，還應(yīng)借助于另一套規(guī)則安排不妨稱之為外延型擴伸。如果將前者命名為硬法規(guī)則，后者則可賦以軟法規(guī)則之名。兩者整合，才有可能滿足前述及時性、系統(tǒng)性、針對性、有效性的要求。 (三)經(jīng)濟生活中客觀存在著的軟法現(xiàn)象前述 《法治決定》在推進多層次多領(lǐng)域依法治理標題下，就提高社會治理法治化水平提出要求:發(fā)揮市民公約、鄉(xiāng)規(guī)民約、行業(yè)規(guī)章、團體章程等社會規(guī)范在社會治理中的積極作用。習近平
5、同志指出:要堅持立法先行，堅持立改廢釋并舉，加快完善法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)體系，完善包括市民公約、鄉(xiāng)規(guī)民約、行業(yè)規(guī)章、團體章程在內(nèi)的社會規(guī)范體系，為全面推進依法治國提供基本遵循。請注意，這里將市民公約、鄉(xiāng)規(guī)民約、行業(yè)規(guī)章、團體章程等社會規(guī)范納入了依法治理的法治范疇。兩個完善，交相輝映;基本遵循，協(xié)調(diào)共治。有學者認為，這些社會規(guī)范相對于國家依法定程序制定的硬法而言，其在性質(zhì)上屬于軟法。筆者以為，《法治決定》這個重要提示和基本遵循這一精辟論斷，為硬法、軟法有機整合模式的研究指引了明確方向。根據(jù)筆者的初步觀察和研
6、究，經(jīng)濟法制中的軟法現(xiàn)象并不鮮見。行業(yè)規(guī)則、章程、專業(yè)標準、交易習慣，宣言、指南、通知、會議紀要，等等，這些國家法之外的、指導或者要求人們遵守和執(zhí)行的規(guī)定以及建議，在現(xiàn)實經(jīng)濟生活中不是實際地發(fā)生著作用嗎?經(jīng)濟法制中的確包括著軟法機制。去年10月，中國軟法研究的開拓者和倡導者羅豪才教授在廣州與筆者交談時說:經(jīng)濟法里含有許多軟法的東西。信哉此言。這亦是我們多年交流的認識。其實，不只經(jīng)濟法領(lǐng)域，其他如行政法、民商法、社會法領(lǐng)域，同樣存在大量軟法現(xiàn)象這類共性問題。遺憾的是，目前經(jīng)濟法學界對軟法問題關(guān)注不夠，甚至存有疑惑
7、。因而，必須進行深入討論，以補齊軟法研究這一短板，回應(yīng)現(xiàn)實需要，引領(lǐng)實踐發(fā)展?！ 《?、基本的判斷:經(jīng)濟領(lǐng)域硬法、軟法的界定及其相互關(guān)聯(lián) (一)硬法(HardLadash;憲法相關(guān)法、民法商法、行政法、經(jīng)濟法、社會法、刑法、訴訟與非訴訟程序法、國防法以及國際法等方面的法律。這里所稱國際法，可理解為兩個方面:一是國際通行規(guī)則，如貿(mào)易投資等公約;二是中國與外國、國際打交道的規(guī)則，如國籍外交等法律。國際規(guī)則雖不屬于內(nèi)國法，但我們要積極參與全球經(jīng)濟治理，積極承擔國際責任和義務(wù)，因此必須了解、熟悉并準確把握?？梢?，硬法體
8、系是官方敘事的表現(xiàn)?！ ∪?、科學的配置:由經(jīng)濟領(lǐng)域硬法、軟法的整合引起的經(jīng)濟法范式的革命 (一)硬法、軟法整合理論的指導 整合的意思是通過整理、協(xié)調(diào)之后重新組合，形成系統(tǒng)力量。硬法、軟法整合理論(TheoryofHybridity)，是指在一定的社會條件下，將硬法機制與軟法機制結(jié)合為一體的綜合理論。這一理論，其基礎(chǔ)是客觀規(guī)律和社會需要及制度變遷;其要義是集合硬法、軟法二者之長處，彌
