外資并購中的反壟斷問題研究.doc

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1、外資并購中的反壟斷問題研究在經(jīng)濟(jì)全球化的背景下，跨國并購已經(jīng)成為國際直接投資的一種主要形式。隨著我國對(duì)外開放程度不斷提高，跨國并購浪潮對(duì)我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的影響也呈現(xiàn)越來越大的趨勢?？鐕静①彶粌H帶來了我國企業(yè)所需要的資金、技術(shù)和管理經(jīng)驗(yàn)，而且對(duì)我國生產(chǎn)要素優(yōu)化重組和產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的戰(zhàn)略性調(diào)整起到了一定的促進(jìn)作用。但是，外資并購是一把“雙刃劍”，它對(duì)東道國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展也可能帶來一些負(fù)面效應(yīng)，其中最大的負(fù)面效應(yīng)就是壟斷。這種壟斷可能表現(xiàn)為外資控制東道國市場，進(jìn)而破壞其良好的競爭秩序；也可能表現(xiàn)為制約東道國幼稚產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，影響其民族工業(yè)的獨(dú)立性；還可能表現(xiàn)為控制東道國的經(jīng)濟(jì)命脈，從

2、而威脅其國家的經(jīng)濟(jì)安全.因此，世界上許多國家在跨國并購?fù)顿Y監(jiān)管過程中，紛紛構(gòu)建起以反壟斷法為核心的法制管理體系。如美國的《反托拉斯法》、日本的《禁止壟斷法》、德國的《反對(duì)限制競爭法》等，都是以反壟斷作為首要目標(biāo)的“經(jīng)濟(jì)憲法”。近年來，隨著外資并購我國企業(yè)的浪潮興起，在某些行業(yè)和市場領(lǐng)域也已出現(xiàn)了被外資壟斷的傾向。加上在傳統(tǒng)體制下形成的行政壟斷，對(duì)我國市場競爭和經(jīng)濟(jì)發(fā)展都產(chǎn)生了不良影響。但是迄今為止，我國尚未正式出臺(tái)專門的《反壟斷法》，有關(guān)這方面的法律體系也很不健全，所以無法從根本上制止日益嚴(yán)重的壟斷行為。為了有效利用跨國并購方式吸引更多的外資，同時(shí)盡量避免或消除其可

3、能帶來的負(fù)面效應(yīng)，我們必須借鑒發(fā)達(dá)國家規(guī)制外資并購的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，緊密結(jié)合我國現(xiàn)實(shí)國情和特點(diǎn)，盡快填補(bǔ)反壟斷法的立法空白，在此基礎(chǔ)上確立跨國并購法制管理體系的基本框架，以便規(guī)范跨國并購主體的投資行為，使利用外資更好地為我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展服務(wù)。一、中國外資并購中壟斷傾向的主要特征分析在國際直接投資中，外國投資者進(jìn)入東道國投資一般采用新建企業(yè)和并購東道國現(xiàn)有企業(yè)兩種方式。在20世紀(jì)70年代以前，國際直接投資的主要進(jìn)入方式為新建企業(yè)。進(jìn)入80年代后，特別是90年代以來，隨著跨國公司對(duì)外投資戰(zhàn)略的調(diào)整，跨國并購已成為國際直接投資的主導(dǎo)形式。我國對(duì)外開放初期，外商在華直接投資基本上都采

4、用新建企業(yè)方式，外資來源主要是周邊國家或地區(qū)。由于當(dāng)時(shí)大部分跨國公司不很熟悉我國的投資環(huán)境，因而往往采用中外合資、合作企業(yè)的形式，以求在建立企業(yè)和經(jīng)營管理過程中依靠中方力量打開局面。隨著我國對(duì)外開放領(lǐng)域的逐步擴(kuò)大和外商對(duì)華投資環(huán)境熟悉程度的加深，國際投資者越來越多地采用并購方式進(jìn)入我國市場，外商獨(dú)資企業(yè)發(fā)展十分迅速，外資對(duì)股權(quán)的要求也與日俱增。特別是一些大型跨國公司憑借其雄厚的資金實(shí)力和技術(shù)優(yōu)勢，在我國某些行業(yè)和市場領(lǐng)域形成控股態(tài)勢，使我國民族工業(yè)特別是幼稚工業(yè)面臨前所未有的強(qiáng)大沖擊。從近年情況分析，我國外資并購中出現(xiàn)的壟斷傾向主要有以下幾個(gè)特征:1.外資加大控股并

5、購的力度，謀求企業(yè)控制權(quán)的意圖日益顯露1998年以前，跨國公司對(duì)華投資方式一般以舉辦合資企業(yè)為主，通過較低控制程度的股權(quán)安排來降低政策不確定和市場不確定等方面的投資風(fēng)險(xiǎn)。近年來，由于多種因素的影響，跨國公司更多趨向以獨(dú)資方式開拓中國市場，合資企業(yè)中的外方居控股地位的比例也在迅速增加。即使在投資初期由中方控股的企業(yè)，在以后增資擴(kuò)股時(shí)，由于中方缺乏增資所需的后續(xù)資金，造成我國企業(yè)股份比例不斷降低，甚至喪失控股權(quán)。據(jù)有關(guān)資料顯示，在中外合資企業(yè)股權(quán)變動(dòng)中，一般從最早的中外方比例75:25變成60:40或50:50,現(xiàn)在基本變成20:80或10:90，由外方絕對(duì)控股或變成外

6、商獨(dú)資。在跨國并購?fù)顿Y中，外商要求取得目標(biāo)企業(yè)的控股權(quán)的傾向也更加強(qiáng)烈。據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，在2⑻0—2002年跨國公司對(duì)中國企業(yè)的主要并購活動(dòng)中，有半數(shù)以上的跨國公司獲得絕對(duì)和相對(duì)的控股權(quán)。如法國迗能對(duì)樂百氏和娃哈哈所持股份分別增至92%和51%，并持有上海梅林正廣和飲用水有限公司50%的股份；世界最大的輪胎生產(chǎn)企業(yè)__法國米其林公司在與我國輪胎行業(yè)的龍頭企業(yè)上海輪胎橡膠集團(tuán)的合作中控股70%；法國阿爾卡特公司通過協(xié)議收購中方及其他外方股份，持有上海貝爾的股份為50%+1股；荷蘭飛利浦在蘇飛公司中所占的股份由51%增至80%等。這種情況與2000年前的并購相比，外資控股

7、比例明顯提高，股東排名更加靠前。這種控股并購是跨國公司全面衡量在華投資風(fēng)險(xiǎn)、資源投入、技術(shù)保密、企業(yè)控制和投資效率等因素后所作出的一種戰(zhàn)略選擇，也在一定程度上為其壟斷中國市場奠定了微觀基礎(chǔ)。1.外資采用系統(tǒng)化、大規(guī)模的并購方式，企圖獲得更多的行業(yè)控制權(quán)所謂系統(tǒng)化并購是指跨國公司不僅向一個(gè)個(gè)單獨(dú)的企業(yè)進(jìn)行投資，而且還對(duì)一個(gè)產(chǎn)業(yè)的上、中、下游各個(gè)階段的產(chǎn)品或相關(guān)聯(lián)的企業(yè)進(jìn)行橫向的投資，或者是對(duì)生產(chǎn)、流通、銷售和售后服務(wù)等各個(gè)環(huán)節(jié)進(jìn)行縱向或系統(tǒng)的投資。為了實(shí)施這種系統(tǒng)化的并購?fù)顿Y活動(dòng)，許多跨國公司不惜動(dòng)用巨額資金，數(shù)以千萬乃至上億美元的并購案例屢見不鮮。據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，