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《傳統(tǒng)法律思想與當代法制 ——反思與前瞻》由會員上傳分享，免費在線閱讀，更多相關內容在工程資料-天天文庫。
1、傳統(tǒng)法律思想與當代法制——反思與前瞻【摘要】中國的法制現代化歷程經歷了近百年，社會主義法制現代化建設也有了近20年的歷史，但是我國現在在法制建設中還有很多不盡如人意之處，很多甚至是更本性的問題并沒有得到很好的解決。很大程度上言之，乃是由于中國傳統(tǒng)法律思想在其中作祟。解決傳統(tǒng)法律思想在當代中國法制建設中的影響問題，是我們當前走出法制建設的困局的一個很重要的方面，甚至對我們社會主義法制建設目標的實現有著革命性的影響。本文試結合中國傳統(tǒng)法律思想對對當代法制建設中的幾個問題進行分析探討，以期提出一些有記者的看法和觀點，為我們的社會發(fā)展盡一份力
2、?！娟P鍵詞】法律文化傳統(tǒng)法律思想法制現代化法制文明一、中國法制建設的基本狀況自1904年沈家本“修訂法律館”開館以來，也即是標志著中華法系的崩潰以來的這一百年，也正是中國法制現代化歷程的一百年。20世紀初，沈家本參照德、日、法等國法律全面修訂了清朝律例與“西方法系連結“，傳統(tǒng)中華法系由此發(fā)生解體和蛻變，大陸法系逐漸主宰了中國法律的發(fā)展?！鼧酥局袊ㄖ平拈_端。（[1].張晉藩《世紀滄桑話法治》載張晉藩主編《20世紀中國法制的回顧與前瞻》中國政法大學出版社.2002.p6）自此以后中國的法制建設經歷了一度興盛到全面廢除徹底否定
3、再到20多年前建立現代法制國家的口號響徹華夏大地，中國法制建設迎來了一個全面發(fā)展的新時期，也取得了可喜的成就，但是我們的法制以及法制建設的現狀還是不盡如人意。比如中國法制建設所體現出的價值追求與現代意義的法制國家之間的距離以及與歐美法發(fā)達國家之間的距離，人治觀念在我們的法制進程中的若隱若現，在以及我國普法教育的現狀等方面。loCALhoST當然客觀的社會現實條件的限制可以是一定的因素，但決不是主要的原因，以至于純粹將其歸于中國特色那更是欺人之談。在筆者看來，很大程度上是由于我們的傳統(tǒng)法律思想中的負面因素在人們觀念中的根深蒂固甚至是有些
4、人的有意利用所造成的。二、中國傳統(tǒng)法律思想之概述及影響當然，在論及中國傳統(tǒng)法律思想時得先對傳統(tǒng)法律思想、中國傳統(tǒng)法律思想做必要的認識。傳統(tǒng)法律思想是指在一定時代所有支配法律內容全體的更本原理。那么，所謂之中國傳統(tǒng)法律思想就是中國持續(xù)幾千年來各個時代所有支配法律內容全部的根本原理。（[2]楊洪烈《中國法律思想史》商務印書館1936年版1998年影印p1）總體而言，這種能夠“支配中國幾千年法律內容全體的根本原理”即是我所說的延續(xù)了幾千的封建正統(tǒng)法律思想，其實質是作為中國文化的很重要的一部分而存在的以“仁”為核心的儒家文化。但是這種“儒”不
5、是狹義上的孔孟之道，而是漢初大儒董仲舒的“罷黜百家，獨尊儒術”之儒，此時的儒家文化已被升華為一種集道、法、儒諸家思想為一身的新文化。此種文化的確立，標志著中國封建總統(tǒng)思想的形成，而表現在在法律上的就是“外儒內法”的治國思想。這一思想一直影響和貫穿于我國整個封建時代，直至清末的西法引進和法制的近現代化的進程中。中國近現代的西法的引進借鑒乃至全盤的移植，并沒有也不能從根本上清除中國古代法律思想的種種弊端。究其原因：沒有人會懷疑文化是制度的根基。先進的制度必然建構在先進的文化之上。正是在本土文化的中心情結的驅使下，我們缺乏一種世界性的文化認
6、同意識。百年來“文化民族主義”的結果，是在引進西方的法律制度時，得到的只是一具軀殼，而不是它的靈魂——法律文化。（郭國松《法治的夢想有多遠》載“南方周末”2004.5.13—b13）在我看來這樣的論述是極為到為的。而我們的法律思想，我們的傳統(tǒng)法律思想正是法律文化的當然的最重要的部分。而這種法律思想在現代法制進程中主要體現為：（1）、法律本質上作為一種治術，是統(tǒng)治者對國家對被統(tǒng)治者進行控制治理的工具。（2）、所謂的冠冕堂皇的“德治”實際上是人治甚至是獨裁的遮羞布和面紗。（3）、法律既然作為一種工具，當然倚其教化，也即在思想文化上為其創(chuàng)造
7、條件，進而導致法律教育中權利本位缺失，教育側重義務說教。這些表現在21世紀法制日漸昌明的社會主義中國，在法制建設日益進步的新時代，現代法律制度的“靈魂”缺位，中國傳統(tǒng)法律思想中的一些如前所述那些因素正在從根本上制約著我國法制現代化建設的進步。下面就對前文所說的幾點表現做一點具體的論述。以下各論均是在中國當代法制建設中所存在的問題以及其在傳統(tǒng)法律思想的影響這一大的背景下進行的分析和探討。（一）、傳統(tǒng)法律價值在對當代法制的影響極其體現這里所說的“法的價值”是一個相對較為廣義的概念，即法的功能法的作用以及法的社會作用所要達到的目的，反映的是
8、法律制度所追求的社會理想。其實，在中國古代法制思想中，并沒有具體的現代意義的法的價值的系統(tǒng)思考和研究，這里的現代意義上的，即自古希臘羅馬以來其哲學、法學、*學中對于公平、正義、自由追求的永恒命題。在中國，至多考慮的是法的
