農(nóng)村承包經(jīng)營權(quán)改革節(jié)問題探析

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1、文章來源：中顧法律網(wǎng)上網(wǎng)找律師就到中顧法律網(wǎng)快速專業(yè)解決您的法律問題農(nóng)村承包經(jīng)營權(quán)改革問題探析屈茂輝湖南大學(xué)法學(xué)院教授　　近年來，尤其是國家將物權(quán)法列入立法規(guī)劃以來，一些學(xué)者主張對農(nóng)村承包經(jīng)營權(quán)進行改革。其主要理由有兩個：一是承包經(jīng)營權(quán)屬于債權(quán);二是承包經(jīng)營權(quán)存在諸多弊端。鑒于承包經(jīng)營權(quán)是我國民事立法對農(nóng)村經(jīng)濟體制改革取得成功的確認(rèn)，且事關(guān)8億農(nóng)民的切身利益，本文擬就此問題談些不同的看法，以祈引起社會各界對承包經(jīng)營權(quán)問題的重視和深入研究?！　∫?、承包經(jīng)營權(quán)屬于債權(quán)還是物權(quán)　　“承包經(jīng)營權(quán)屬于債權(quán)”是法學(xué)界一些權(quán)威的觀點。他們認(rèn)為“聯(lián)產(chǎn)承包合同，屬于債權(quán)關(guān)系，基于聯(lián)產(chǎn)承包合同所取

2、得的農(nóng)地使用權(quán)(即目前的土地承包經(jīng)營權(quán))，屬于債權(quán)性質(zhì)?！薄?文章來源：中顧法律網(wǎng)上網(wǎng)找律師就到中顧法律網(wǎng)快速專業(yè)解決您的法律問題〕有學(xué)者進一步對此加以論證。這些學(xué)者認(rèn)為：就目前現(xiàn)有的具體土地承包經(jīng)營權(quán)的普遍情形來看，其實質(zhì)是一種債權(quán)，而不是物權(quán);對于土地承包經(jīng)營權(quán)，《民法通則》對其賦予的物權(quán)性質(zhì)在具體法律制度中的體現(xiàn)極不充分，在現(xiàn)實的具體法律關(guān)系中的實現(xiàn)則更是極不普遍。所以，認(rèn)為土地承包經(jīng)營權(quán)具有債權(quán)性質(zhì)，并不是因為“承包經(jīng)營”是一個典型的債的關(guān)系術(shù)語，而是根據(jù)其據(jù)以存在的現(xiàn)實法律關(guān)系的內(nèi)容與特點，來進行分析所得出的結(jié)論?！　姆椒ㄕ撋险f，判定一種權(quán)利的法律性質(zhì)，既需要理性分

3、析，也需要實證分析。無論從現(xiàn)行法律規(guī)定來看，還是就實際情形來說，現(xiàn)行的農(nóng)村承包經(jīng)營權(quán)比較復(fù)雜，既有非純民事權(quán)利的成分，也有與債權(quán)性質(zhì)相似成分，但近似并不是就是，其主要應(yīng)屬于物權(quán)性質(zhì)?！　∥覀兿葋矸治鰝鶛?quán)說的基礎(chǔ)。在不少學(xué)者看來，承包經(jīng)營權(quán)是以承包合同為基礎(chǔ)構(gòu)建的。并以此為基礎(chǔ)來探討承包經(jīng)營權(quán)的性質(zhì)和改革問題。其實就中國現(xiàn)實承包經(jīng)營權(quán)情形來說，并非如此。在中國農(nóng)村的大多數(shù)地方，承包經(jīng)營權(quán)的標(biāo)的物主要為耕地、茶園或果園、荒地等?；牡匕ɑ纳?、荒坡、荒溝、荒灘，谷稱“四荒”，我國《土地管理法》中將之統(tǒng)稱為“荒山、荒坡”。對于茶園或果園等，有些地方是按人均分到戶分戶經(jīng)營的，有的地方則由

4、專業(yè)戶承包經(jīng)營。文章來源：中顧法律網(wǎng)上網(wǎng)找律師就到中顧法律網(wǎng)快速專業(yè)解決您的法律問題　　耕地的承包經(jīng)營權(quán)(人們常說的土地承包經(jīng)營權(quán)多指耕地的承包經(jīng)營權(quán))，最早是通過按人口來均等配置的，而不論該人口是否有“承包”能力，即實行的是家庭聯(lián)產(chǎn)承包。這實際上是為了解決農(nóng)村人口的生存問題(溫飽問題)，也是作為農(nóng)村社區(qū)成員的農(nóng)民對于其所屬集體組織的集體所有權(quán)的享有形式，因而是其應(yīng)當(dāng)享有的基本權(quán)利。他們唯有在該土地上耕作才能取得收入以維持生計。以后，隨國家經(jīng)濟體制改革的不斷深入，這種人均的“承包”做法暴露出了一些缺點，但其基本內(nèi)容至今得到了廣泛的肯定?！　《鴮τ诜歉?，實行承包經(jīng)營的并不多，并

5、且承包不是唯一的一種方式。以貴州省為例，除承包方式外，還有股份合作和公開拍賣。到1995年3月，“四荒”拍賣已遍及全國15個省、自治區(qū)，拍賣“四荒”已達(dá)1200萬畝之多?！?〕為解決農(nóng)村現(xiàn)代化同土地家庭聯(lián)產(chǎn)承包的矛盾，廣東省南海創(chuàng)造了土地股份合作制，具體辦法就是把土地折股按年齡分檔次量化到人，化解了土地所有權(quán)的價值同土地整體布局、合理使用、統(tǒng)一規(guī)劃的矛盾，以便按管理區(qū)為單位把土地劃分為基本農(nóng)田保護區(qū)、工業(yè)開發(fā)區(qū)和商貿(mào)住宅區(qū)?！?〕很顯然，股份合作制和拍賣制所確立的土地用益關(guān)系也不是依承包合同建立的。文章來源：中顧法律網(wǎng)上網(wǎng)找律師就到中顧法律網(wǎng)快速專業(yè)解決您的法律問題　　總而言之

6、，不論全國各地的具體做法差別多大，各戶(家庭)所“承包”的土地中都有一部分含有“生活保障”的性質(zhì)，有的稱為口糧田，有的沒有具體區(qū)分。這種“承包權(quán)”的取得，并非基于承包合同而是基于他是該社區(qū)(村或村民小組)的成員。這種狀況是否應(yīng)當(dāng)或可以加以改變呢?我們認(rèn)為，不能。農(nóng)民為什么要創(chuàng)造以人均承包土地為核心的家庭承包責(zé)任制，至今仍堅持這個制度?這是因為土地太稀缺，在中國這樣的農(nóng)業(yè)大國，土地太重要了。土地同其他生產(chǎn)資料的根本區(qū)別，是人類生產(chǎn)必需的植物性食物和動物性食物。“民以食為天，吃飯第一”。土地愈緊缺，它作為人們生計的社會功能就愈強。在中國現(xiàn)階段，農(nóng)民的生計只能依靠他們自己的勞動從土地

7、上收取孳息來維持。當(dāng)然，目前這種人均土地的方法也確應(yīng)加以改進，比如有的戶(家庭)已離開農(nóng)村好些年了，在外居住、謀生，且收入遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過當(dāng)?shù)剞r(nóng)民，對這種情況，應(yīng)規(guī)定離開原住所一定年限的喪失該權(quán)利?！　≈劣谇笆稣撟C承包經(jīng)營權(quán)債權(quán)性質(zhì)的幾點理由，我們認(rèn)為，它說明不了承包經(jīng)營權(quán)的債權(quán)性質(zhì)。　　第一，就權(quán)利人的義務(wù)來說。我國的經(jīng)濟體制改革所確立的在有計劃的商品經(jīng)濟基礎(chǔ)上發(fā)展起來的市場經(jīng)濟模式，并不是放任自流的經(jīng)濟體制，即宏觀調(diào)控甚至一定程度上的行政管理是必不可少的。就農(nóng)業(yè)來說，我國各地都有自己的農(nóng)業(yè)特色，