公司治理與中小投資者利益保護研究

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1、公司治理與中小投資者利益保護研究摘要：在公司中，中小股東和外圍股東的利益經(jīng)常會受到侵犯。Jensen（1993）將公司治理的力量分為四種：公司控制權(quán)市場、法律/政治/法規(guī)制度、產(chǎn)品和生產(chǎn)要素市場、以董事會為主的內(nèi)部控制制度。從這四種力量的角度對如何有效約束大股東濫用控制權(quán)，保護中小投資者利益進行了論述，認為受經(jīng)濟固化的影響，公共治理機制很難在短期內(nèi)發(fā)生重大變化，因此加強對董事會治理結(jié)構(gòu)的建設(shè)，是目前相對容易實行的辦法?！　￡P(guān)鍵詞：公司治理；中小股東；利益保護　　中圖分類號：D92二、外部政策與法律　　當市場層面的自動糾偏

2、機制失效后，強制約束機制就顯得特別重要了。從目前已有的關(guān)于公司治理機制的討論來看，強制約束機制主要包括兩個層面的制度安排：包括中國證監(jiān)會在內(nèi)的行政管制干預(yù)；股東提起民事訴訟或中國證監(jiān)會等政府部門提起刑事訴訟。通過行政干預(yù)和法律干預(yù)的強制力量，糾正大股東的行為偏差。　　1.由于中國資本市場在相當長時期里普遍存在大股東濫用控制權(quán)、侵害小股東利益的現(xiàn)象，中國證監(jiān)會在過去這幾年，一直致力于規(guī)范大股東行為，建立一個保護中小投資者利益的公司治理機制?！　〉?，據(jù)賀建剛等（2008）對五糧液上市公司實證研究表明，按照上述文告，中國證監(jiān)

3、會通常很難直接介入控股股東五糧液集團對五糧液上市公司的利益侵占行為，因為，五糧液集團與五糧液上市公司之間的所有行為，都是“中規(guī)中矩”，有相應(yīng)的合同為依據(jù)（比如，商品使用費、集團收取的各種管理費等），沒有擔保、直接欠款等證監(jiān)會明令禁止的行為，同時，五糧液上市公司利潤豐厚，這一切都使得中國證監(jiān)會按照現(xiàn)有法律、法規(guī)，無法直接干預(yù)五糧液集團公司借助關(guān)聯(lián)往來從上市公司獲取現(xiàn)金的行為?！　?.按照目前的法律規(guī)定，上市公司因為虛假陳述、且被中國證監(jiān)會或其他政府部門正式處罰過，投資者才能提起訴訟。在2002年6月20日由上海證券交易所主

4、辦的“投資者保護國際研討會”上，最高人民法院副院長劉國光坦陳，由于市場條件和法律條件尚不具備，人民法院在過去的十一年里，對因內(nèi)幕交易、操縱市場、虛假陳述等侵權(quán)行為而引發(fā)的證券民事賠償糾紛受理的不多，即便受理了也都未進入實體審理?；阢y廣夏等一系列公司造假丑聞所引爆的股市誠信危機，最高人民法院于2001年1月15日發(fā)出了《關(guān)于受理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事侵權(quán)糾紛案件有關(guān)問題的通知》，為各地人民法院受理證券市場的民事侵權(quán)糾紛案件提供了法律基礎(chǔ)。市場各方認為，雖然該通知標志著中國證券民事賠償機制的逐步建立，但截至目前，包括

5、該通知在內(nèi)的相關(guān)法規(guī)仍然對民事賠償案件的受理設(shè)定了許多限制條件（張海波，2002），權(quán)益受到控股股東侵犯的中小投資者能夠依靠司法體系獲得民事賠償?shù)目赡苋跃哂邢喈數(shù)碾y度?！　∪⒐局卫碇械亩聲　τ谏鲜泄敬嬖诘墓局卫砣毕?，市場能夠有效識別并給予正確的定價，但并不能夠通過市場糾正機制來自動糾偏，制約利益輸送現(xiàn)象的發(fā)生。當市場層面的糾正機制失效后，包括行政干預(yù)和法律訴訟在內(nèi)的強制約束機制也就相應(yīng)變得更加重要起來。然而，證券監(jiān)管部門因為多種因素的牽制而無法真正全面、有效地履行監(jiān)管職能；目前的法律制度總體上并不能夠保護小

6、股東的利益免受大股東和其他內(nèi)部人的侵占。以上各種因素的共同作用，導(dǎo)致大股東的行為很少因為資本市場上的糾正機制而改變?！　“凑認ensen（1993）理論，公司治理的力量有四種，其中之一就是以董事會為主的內(nèi)部控制制度。在上面的論述中，我們看到其他三種公司治理力量在相當長時期無法發(fā)揮應(yīng)有的作用，那么我們可以依賴的還有以董事會為主的內(nèi)部控制制度?！　?0世紀50年代以來，伴隨大型股份公司的興起以及股權(quán)的日益分散化，公司股東的利益要求逐漸從通過參與管理獲取利益轉(zhuǎn)向通過投資而獲取利益。在這一背景下，大大加強了公司董事會的權(quán)力和地位

7、，從而確立了以董事會為核心的現(xiàn)代公司治理結(jié)構(gòu)?！　≡谥袊捎诠局破髽I(yè)在改革開放后才發(fā)展起來的，董事會治理中還存在一些問題在所難免，就如王國成（2005）提出董事會治理存在以下問題：（1）董事會結(jié)構(gòu)不合理；（2）董事會運作效率低下，董事會會議流于形式；（3）獨立董事制度不到位；（4）對董事會委員會（如薪酬、審計、提名及治理、執(zhí)行等委員會）未設(shè)置或設(shè)置不完善。　　相比西方國家，它們市場化程度高，公司制企業(yè)發(fā)展的時間更久，所以通過借鑒國外學(xué)者的研究，我們可以了解如何使董事會治理更加的有效。JohnL.Colley，Jr等在

8、CorporateGovernance.研究提出，要發(fā)揮以董事會為核心的公司治理的效力，（1）首先要重視董事會的組織：包括董事數(shù)目、內(nèi)部人與外部人的數(shù)目、董事的任期、各種董事會委員會及其責任、股東年會的細節(jié)、董事如何選舉以及如何計票、向股東發(fā)布代理人報告的條件等。通過調(diào)查2000年道—瓊斯工業(yè)股票的30家公司及標準普