》中追問中國法治之路在何方——解讀《法治及其本土資源

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1、省人民政府水行政主管部門建立水土保持監(jiān)測網(wǎng)絡(luò)，對全省水土流失動態(tài)進行監(jiān)測、預報，省人民政府定期將監(jiān)測、預報情況予以公告。縣級以上人民政府水行政主管部門及其所屬的水土保持監(jiān)督管理機構(gòu)，應(yīng)當建立執(zhí)法追問中國法治之路在何方——解讀《法治及其本土資源》中　　在《法學研究的規(guī)范化、法學傳統(tǒng)與本土化》一文才是“直抒胸臆”地談?wù)摲▽W研究、法學論文的寫作的方法問題(其他文章都潛伏在“暗處”，需要我們的注意甚至是分析才能獲得)，即寫作法學論文要遵守一定的規(guī)范，當然在該文中，他還論述了法學研究如何本土化的問題——這是前面已經(jīng)涉及到的問題，已有所論證。而且蘇力僅僅就法學寫作的

2、引文、引證的規(guī)范化從功能主義的視角予以論證，其認為，通過引文、引證的規(guī)范化，可以大致如下效果：其一，找到作者研究的題目與方向，因為“引文首先是一個選擇研究方向和題目的問題[46]”;其二，引證他人，才能理解他人以及與之對話，形成一定的學術(shù)共同體;其三，在于構(gòu)建一條學術(shù)資源的信息高速公路，節(jié)約社會成本，形成一個更為有利的促進學術(shù)發(fā)展的可能環(huán)境;其四，我們才能真正借助他人的對學術(shù)的研究成果[47]。他的這些觀點，在方法論上對我們有什么啟發(fā)意義呢?我們在閱讀他人的論文、著作時，不再僅僅注意作者的觀點、理論與體系，還應(yīng)該注意我們一直在忽略的一個形式問題，即引文問

3、題;如果我們對一本書或者一篇論文的觀點或者理論還要進一步關(guān)注，引文所提供了一定的線索，按圖索驥，說不定就能“拔出蘿卜帶出泥”，發(fā)現(xiàn)一個新的領(lǐng)域，正如蘇力所說，“我相信歷史上太多的偶然性、隨機性……[48]”;從最狹義的范圍來看，通過關(guān)注引文后面的相關(guān)內(nèi)容，我們至少可以更好的理解與把握作者的思考過程、相關(guān)的觀點以及整個理論體系?！　】傊P者認為，在蘇力《法治及其本土資源》的第三編透露著豐富的信息與內(nèi)容，不僅僅是理解、分析蘇力思想、理論的重要背景，雖然不是其思想、觀點的全部來源;更是一種學習、研究的方法，讓我們知道如何去學習，收集信息，思考別人的觀點，以達

4、致和作者的對話，也促進了思想，活躍了思維。也或許，這也是我自己對這些文章的一種“構(gòu)建”，作者并無此意或者說作者并沒有刻意追求之;但是一旦——正如他自己所言——“作品發(fā)表出來以后，就有了它相對獨立的生命[49]”，即使是筆者的一種“構(gòu)建”，至少對于我來說，已經(jīng)足矣。　　2、邏輯的起點：關(guān)于法的界定或定義　　在《法治及其本土資源》一書中，作者對一個非常重要的概念——即什么是法?雖然作者不是從內(nèi)涵的方式而是從外延的方式予以界定(其實，其具有了同等的效果，后面將予以論述)——予以界定，而且是反復的予以強調(diào)，并體現(xiàn)在該書中的很多文章之中(后面將會涉及)，成為蘇力思

5、考他的理論的邏輯起點。什么原因使得他對此如此鄭重、反復的進行這項工作?筆者的論述首先是展示蘇力理論中被界定的“法律”;其次從理論上論證概念具有的支配力量，從理論上回答為什么蘇力會如此鄭重地、反復地闡釋他關(guān)于“法”的界定;最后，從蘇力關(guān)于法的界定所具有的作用或功能的角度回答前面提出的問題。　　現(xiàn)在，我們就回到我們的研究對象——《法治及其本土資源》這本書。在該書中，正如鄧正來先生所指出的那樣，“蘇力……的目標指向……大體上是要在中國實現(xiàn)法制/法治現(xiàn)代化……[50]”，要實現(xiàn)這一目標，首要需要考慮的是“法治”之“法”的涵義或者說界定。然而，在該書中，蘇力并未對

6、此用專文予以闡釋，而是“散見”——雖然是“散見”，但是在筆者看來卻是猶如白銀瀉地，以至于達致“無孔不入”的程度，也才讓我開始注意這個問題——于這本書的重要論文之中。鑒于這一問題的重要性，以及連作者都不厭其煩地以外延定義地方式來闡釋這個概念，有必要將之展示出來?！　【唧w說來如下：在論文《變法、法治即本土資源》一文中，蘇力談到了法律具有確定大致的預期的功能時說，“但并不是唯有現(xiàn)代成文法才能確立這種大致確定的預期，各種習慣和慣例都起到這種作用。因此，每個社會中，即使沒有國家正式頒布的法律，由于社會生活的需要，也總是會形成一些習慣，實際上起到法律的作用”;在《秋

7、菊的困惑和山杠爺?shù)谋瘎　芬晃?，對“為了現(xiàn)代化而以立法的方式將西方通行的立法和司法予以移植”的觀點進行批評時說，“這種觀點傾向于將法律僅僅理解為國家正式的法典、法律組織機構(gòu)和司法人員，而忽略了對這種制度的有效運作起決定作用的那種非正式的規(guī)則”;在《法律規(guī)避與法律多元》一文中，在評價“私了”案件時，作者提出了這樣的觀點，“如果不是以外在的文字形式界定法律，而是以其對社會生活中的行為和社會生活中的規(guī)范功能來界定，我們可以說那種認為中國歷史是沒有法、法律或法治的歷史的激動人心的理論是荒謬的;那種認為中國傳統(tǒng)的法律已隨著舊制度的廢棄而無效了的論點是天真的;而那種認

8、為人們無知、愚昧、不懂法的看法是貴族化的[51]”;在《再論法律規(guī)避》一文中，蘇