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《擬上市公司申報前私募融資相關(guān)法律問題探討》由會員上傳分享，免費在線閱讀，更多相關(guān)內(nèi)容在教育資源-天天文庫。
1、.擬上市公司申報前私募融資相關(guān)法律問題探討2009-12-27一些經(jīng)濟效益較好、市場前景廣闊的企業(yè)，在各方面力量的作用下，會將成為上市公司作為企業(yè)發(fā)展的目標(biāo)，并預(yù)先引進中介機構(gòu)進行上市前的各項咨詢、準(zhǔn)備工作。根據(jù)對近期已上市公司的不完全統(tǒng)計，企業(yè)在申請上市前的股份制改造環(huán)節(jié)前后往往會進行一輪或多輪私募融資，并引進一些新的投資者。這些私募融資行為可以統(tǒng)稱為上市前私募。其中，在企業(yè)的初創(chuàng)和成長階段進行的培養(yǎng)型私募風(fēng)險較高，而當(dāng)企業(yè)發(fā)展成熟，并已經(jīng)邁向了即將上市的門檻，這時所進行私募融資被稱為Pre-IPO，Pre-IPO的風(fēng)險相對較小，其投資人可能是培養(yǎng)企業(yè)的私募投資者
2、，也可能是專門從事Pre-IPO的私募投資者。一．私募融資概況（一）私募融資的含義所謂私募股權(quán)融資（PrivateEquityFinancing），一般簡稱“私募融資”或“私募”，是相對于股票公開發(fā)行（publicoffering）而言的，指以股權(quán)（股份）轉(zhuǎn)讓、增資擴股等方式通過非公共市場的渠道定向引入累計不超過200人的特定投資者，從而使公司股東或/和公司獲得新的資金、公司增加新的股東的行為。私募融資是直接融資方式之一，同時也是一種股權(quán)融資行為。目前，私募作為一個專用詞匯也越來越頻繁的在中國資本市場上出現(xiàn)。但我國現(xiàn)行《公司法》、《證券法》上并沒有關(guān)于私募定義的明確
3、規(guī)定。在國內(nèi)一般將未上市公司或擬上市公司在上市前的私募融資活動簡稱為“私募”，已上市公司的私募融資活動更多的時候被稱作“向特定投資者非公開發(fā)行股票”，簡稱為“定向增發(fā)”。（二）私募融資的方式-..私募融資的投資者要實現(xiàn)投資退出和較高的投資回報率，以投資對象的股票可上市交易為惟一最佳途徑，私募融資的投資者和被投資的企業(yè)往往均將公司的上市作為追求目標(biāo)，所以投資者私募融資的方式必須符合（至少形式上必須符合）現(xiàn)行法律、法規(guī)和規(guī)范性文件關(guān)于公司設(shè)立、改制、增資、股權(quán)轉(zhuǎn)讓及其他方面的系列規(guī)定。目前國內(nèi)擬上市公司的私募融資主要有兩種形式：原有股東（控股股東或非控股股東）向投資者轉(zhuǎn)
4、讓股權(quán)（股份）和向特定投資者的定向增發(fā)（增資擴股）。受制于《公司法》142條“發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓”的規(guī)定，擬上市公司在股份有限公司成立前的有限責(zé)任公司時期，上述兩種私募融資方式均有采用，以股權(quán)轉(zhuǎn)讓為主；股份有限公司成立后，股份轉(zhuǎn)讓的方式較為少見，以增資擴股為主。（三）私募融資的特點1.非控股性。私募融資的投資者一般不尋求對投資對象（擬上市公司）的控股地位，融資完成后所獲得的轉(zhuǎn)讓、增發(fā)股權(quán)比例一般不會太高，不會改變公司原大股東的控制地位，對公司管理層也不會造成重大影響。2.簡便快捷性。相對于債權(quán)融資方式，私募股權(quán)融資的手續(xù)較為簡便，
5、所需資金能快速獲得，且一般不需要抵押和擔(dān)保。3.非償還性。相對于債權(quán)融資方式，所融資金通常不需要償還，也無需承擔(dān)資金利息，資金投資風(fēng)險由投資方自行承擔(dān)。4.可協(xié)商性。融資規(guī)模和融資成本可由投資者與投資對象根據(jù)企業(yè)發(fā)展的狀況、投資者的資金實力、投資對象對資金的需求、新老股東的意愿等自行協(xié)商。5.高回報性。如投資對象短期內(nèi)能夠?qū)崿F(xiàn)股票上市，由于近期國內(nèi)股市的市盈率一直處于高位，在股份鎖定期過后，投資者所獲股份能立即交易并且投資回報率和資金利用效率較高。6.人合與資合結(jié)合性逐步向資合性轉(zhuǎn)變。投資方投資后會不同程度地參與企業(yè)的經(jīng)營管理，并將投資方的優(yōu)勢（如管理模式、資本市場
6、運作經(jīng)驗以及市場渠道、品牌資源和產(chǎn)品創(chuàng)新能力等）與企業(yè)結(jié)合，為企業(yè)發(fā)展帶來多方面的變化；私募融資后，原有股東的股權(quán)會被稀釋，企業(yè)需出讓部分話語權(quán)，資金使用上受限制，并且盈利要分給投資方。（四）私募融資的作用-..上市前的私募融資之所以受到資本市場的歡迎并成為近年來較為普遍的現(xiàn)象，與目前我國的法制環(huán)境、主管部門審批慣例、中介機構(gòu)流行操作手法等有關(guān)，最重要的是在目前證券市場環(huán)境和背景下，上市前的私募融資能夠最大限度的實現(xiàn)各方（擬上市公司、擬上市公司股東、私募融資的投資者等）利益，形成一種多方共贏的局面。?對擬上市公司及其股東來說，通過上市前出讓或增發(fā)少量股權(quán)，能夠獲得公
7、司上市前快速擴張急需的資金，改善公司的財務(wù)指標(biāo)結(jié)構(gòu)，規(guī)范和優(yōu)化公司的規(guī)范治理，引進外來智力資源，提高公司的知名度和公開發(fā)行時對投資者的吸引力。對私募融資的投資者來說，上市前投資于擬上市公司能夠在盡可能短的時間獲得盡可能高的投資收益。?（五）私募融資投資者的類型1.按私募投資者的來源可分為境內(nèi)投資者、境外投資者；（因境外投資者投資境內(nèi)擬上市企業(yè)的法律規(guī)定較為復(fù)雜，本文暫不討論）?2.按私募投資者與發(fā)行人的關(guān)系可分為發(fā)行人內(nèi)部投資者（包括發(fā)行人原有股東、高管、關(guān)鍵技術(shù)人員、其他在職員工、退休職工等）和外部投資者（包括自然人、法人和其他機構(gòu)投資者）；?3.按私募投資者
