中國企業(yè)境外借殼上市

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1、中國企業(yè)境外借殼上市相關法律規(guī)范　　我國企業(yè)經(jīng)過幾年境外借殼上市融資的摸索，取得的成就是顯著的。作為我國企業(yè)走出國門、走向世界的一種方式，借殼上市必然會繼續(xù)發(fā)展。但在國內(nèi)企業(yè)境外借殼上市的過程中，也暴露出諸多亟待法律規(guī)范的問題?！　?一)國內(nèi)企業(yè)在境外借殼上市過程中對國外法律制度不熟悉，缺乏足夠的經(jīng)驗，往往導致在借殼中造成不必要的損失，甚至導致借殼的徹底失敗。最為典型的案例是中國航空技術進出口公司希望通過收購mamco公司來境外上市并獲得該公司有關生產(chǎn)飛機關鍵部件的技術，以用于我國國內(nèi)的軍、民用飛機的生產(chǎn)。但由

2、于在收購過程中，一則未在事前充分考慮美國有關法律對外資限制性的規(guī)定并采取回避性措施;再則在美國“外國人投資調(diào)查委員會”對該次收購進行調(diào)查中，也沒有充分利用美國法律來保障自己的正當權益，導致該委員會認為該收購案具有危及美國國家安全的可能，并適用愛克遜-佛羅里歐修正案(exon—florioamendment)，強迫中航技出售已購得的股票，給中航技造成巨大損失?！　?二)境外借殼上市過程中國有資產(chǎn)流失十分嚴重。主要表現(xiàn)在以下兩個方面：(1)競價買殼，造成國有資產(chǎn)流失，并使買殼之路越走越窄。長期以來，由于買殼上市不必

3、受正常申請上市規(guī)定的限制，在注入業(yè)務和資產(chǎn)的時間上有較大的選擇性，因而一度是國內(nèi)公司境外上市的重要途徑。本來，殼公司是境外股市中交易不活躍、透明度差、前景不明的劣質(zhì)公司，正常情況下常常無人問津。即使有人收購，也往往以低于面值的股價出售。中資機構介入后，以前為人所不齒的殼公司成為“搶手貨”。由于殼公司數(shù)目有限，中資企業(yè)為了拿下殼公司，互相抬價，形成炒殼熱潮。目前，一個殼公司的溢價通常為4000—5000萬港元，已大大高于直接申請上市的成本，這使得買殼之路越來越窄。盡管現(xiàn)在有關監(jiān)管部門對買殼提出了一些限制措施，但由

4、于法規(guī)不完善，再加上進行海外買殼上市的國內(nèi)企業(yè)背景非凡，競價買殼造成國有資產(chǎn)流失的行為仍未完全杜絕。(2)造殼上市中，由于境外殼公司國有資產(chǎn)的經(jīng)營主體在國外，其經(jīng)營要按東道國的法律進行操作，接受東道國有關部門的監(jiān)督管理，從而造成國有資產(chǎn)管理中存在諸多問題，國有資產(chǎn)嚴重流失。存在的主要問題有：a.最近境外一些公司(如中策公司)把其購買的國有企業(yè)的資產(chǎn)注入境外殼公司，拿到海外證券市場上上市集資。這種行為是外商倒賣國有企業(yè)而自己謀利的活動。在整個交易過程中，中方企業(yè)得到的是境外公司最初的有限投資，結果中方不僅喪失了自

5、己在海外股權籌資的資格，而且一旦外方在海外的上市公司發(fā)生問題還需承擔連帶賠償責任，造成國有資產(chǎn)的流失;b.一些海外殼公司設立兩本賬，對外賬供當?shù)赜嘘P部門檢查，對內(nèi)賬則記錄公司的真實經(jīng)營情況，從而為公司的一些主管人員提供了轉(zhuǎn)移國有資產(chǎn)的機會;c.缺乏相應的法律制度，使境外殼公司的國有資產(chǎn)管理失去監(jiān)控。(注：據(jù)《香港信報》(1993年5月9日)報導，赴港買殼上市的中資公司具有以下特點：一是背景特殊或享有特權，有的為國務院直屬企業(yè)，有的則為國務院賦予多種特殊權力;二是和外界貿(mào)易往來多，有把握時機擴展為跨國公司的野心;

6、三是資金雄厚，可以動用較大資金從事收購活動?？梢韵胍姡说葒衅髽I(yè)集幾億資產(chǎn)和立項權、對外經(jīng)營權等多種特殊權力于一身，如果沒有法律制約，實可為所欲為，這是其一。其二，長此以往，將會有更多的國有資產(chǎn)私有化。其三，國家外匯儲備亦會失控。)　　(三)一些企業(yè)私自到海外進行借殼上市，影響國家的整體發(fā)展戰(zhàn)略。如前所述，借殼上市是一種非常規(guī)的上市行為，一些機構和企業(yè)違反規(guī)定，未經(jīng)批準擅自將境內(nèi)資產(chǎn)以各種形式轉(zhuǎn)移到境外上市，造成了不良影響。一方面是為了規(guī)避我國的宏觀管理，造成了國有資產(chǎn)的流失;另一方面，企業(yè)海外借殼上市的行為

7、往往對上市地證券市場產(chǎn)生不利影響，直接影響到股市的穩(wěn)定與安全。而且，由于以這種方式上市的國內(nèi)企業(yè)會計及管理制度往往不規(guī)范，給證券監(jiān)管機構進行正常的監(jiān)管造成了困難?！　∥覈髽I(yè)借殼上市活動之所以存在上述問題，與我國證券業(yè)剛剛起步，有關法律制度尚不健全有關。因此，應從法律上對現(xiàn)存的問題進行有效的規(guī)范?！　?一)應建立健全有關法律規(guī)范。(1)世界各主要國家對企業(yè)的并購活動，都有完善的法律制度進行監(jiān)管。其中，雖經(jīng)九屆人大常委會通過的，但尚需在1999年7月1日才能實行的《證券法》，而《反壟斷法》在我國尚未出臺，現(xiàn)有的配

8、套法規(guī)也極不健全。有關的法律規(guī)范不健全，使得我國一些企業(yè)的海外買殼上市缺乏系統(tǒng)的法律規(guī)制而影響整體收購上市計劃，也使得國際投資者的權益無法得到充分保障而影響其積極性。為此，應參照各主要國家的法律規(guī)定，結合我國實際情況，盡快制頒有關法律，健全現(xiàn)有配套法規(guī)。(2)盡快頒行出我國企業(yè)海外借殼上市的專門法規(guī)，對于借殼上市的審批程序、中介機構的聘請和服務范圍及收費標準，注資過程中的資產(chǎn)評估134