《公司條例》-對《公司律》繼承和發(fā)展

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1、《公司條例》:對《公司律》繼承和發(fā)展　　1914年1月3日，中國歷史上的第二部公司法——中華民國《公司條例》頒布。從帝國到民國，政體發(fā)生變化，但是經(jīng)體未改，發(fā)展公司、振興實業(yè)的潮流沒變公司條例對公司律的繼承中華民國成立，改變了國家政體，卻并沒有改變經(jīng)濟基礎，更沒有改變自洋務運動開始形成的發(fā)展公司、振興實業(yè)潮流。1912年3月10日中華民國總統(tǒng)令明確表示：“現(xiàn)在民國法律未經(jīng)議定頒行，所有從前實施之法律及新刑律，除與民國國體抵觸各條應失效力外，余均暫行援用，以資遵守?！蓖砬逍抻喎傻某晒玫矫駠某姓J。1914年頒布的中華民國北京政府《公司條

2、例》共6章251條，篇幅上比清公司律（11節(jié)131條）大幅擴展，但這并不是民國政府“制訂”出來的，而是清政府和民間商會共同努力的結(jié)果——清政府農(nóng)工商部在1910年底民間版本公司法建議稿（商法調(diào)查案-公司律）基礎上形成的改訂大清商律草案-公司律?！豆緱l例》只對大清商律草案-公司律修正了十幾條（魏淑君著《近代中國公司法史論》第95頁）。公司條例和公司律一樣，在引進西方公司制度的時候，努力與中國商業(yè)實踐慣例相結(jié)合，以使公司制度能夠得到實際有效的應用。11在1929年12月26日中華民國南京政府頒布的《公司法》于1931年7月1日開始實施之前，19

3、14年1月13日頒布的《公司條例》一直沿用，期間只有1914年9月21日和1923年5月8日兩次小的修改，主要涉及股款繳納、官利支付和股東會召集等方面的條款。由于構成《公司條例》主要內(nèi)容的《改訂大清商律草案-公司律》是《公司律》實施幾年后，由清政府和民間商會共同努力修訂出來的，這使《公司條例》相比《公司律》更為體現(xiàn)出了一種本土化的立法理念：使起源于西方的公司制度更適合中國企業(yè)習慣或說使中國民間商事習慣更好地容納于國家的成文法規(guī)中。公司條例對公司律的發(fā)展：法人地位和公司類型公司條例對公司律最顯著的一個發(fā)展是單列一條明示“凡公司均為法人”（第3條

4、），這比公司律中要通過有關有限責任的相關條文體現(xiàn)出公司的獨立法人地位來說是個進步，對于公司獨立法人的確立具有重要意義。但是，值得注意的一個問題是，由于公司條例主要是學習了德國商法和也同樣是源自德國商法的日本商法，致使無限責任公司在公司法中也占有重要地位，并同樣給予獨立法人地位，致使獨立法人地位與股東有限責任脫離關聯(lián)，失去了公司獨立法人地位的一個關鍵含義。在英美法系下，公司的獨立法人地位和股東有限責任基本上是一件事。11公司條例也將公司劃分為四種類型：無限公司、兩合公司、股份有限公司和股份兩合公司（第2條），相比公司律的主要發(fā)展在于兩合公司和股

5、份兩合公司。公司條例的無限公司相當于公司律的合資公司，二者的股份有限公司是相同的。公司律在將公司分為四種之后，沒有再分別制訂各自的規(guī)則，公司條例則對四種公司各自單獨分章制訂了相應規(guī)則，各種類型公司中股東責任是有限還是無限、公司機關設置等等，都規(guī)定得非常清楚。以四種公司在公司條例中所占篇幅來說，股份有限公司是最重的，133條；無限公司次之，71條；兩合公司占17條，股份兩合公司占18條。這四種類型公司中，只有股份有限公司是完全有限責任，即所有股東都是有限責任的，在此意義上說，今日中國公司法中所有公司均只能對應公司條例中股份有限公司這一種類型。公

6、司條例規(guī)定“股份有限公司，應用7人以上為發(fā)起人”，實際就是不許7人以下的公司注冊為全部股東均承擔有限責任的公司類型。對于獨立法人和現(xiàn)代公司股東責任概念都相對缺乏的國家來說，公司法對完全有限責任公司設定一個相對較高的門檻是有道理的。11公司條例規(guī)定的四種公司類型中有三種都是含有無限責任要素的。無限公司是完全的無限責任，即所有股東均要承擔無限責任。兩合公司和股份兩合公司則是部分無限責任，即由承擔無限責任的和承擔有限責任的兩類股東構成。兩合公司和股份兩合公司之間的區(qū)別是，前者直接由兩類股東組建，后者可由至少1位承擔無限責任的股東通過募集認股股東只承

7、擔有限責任的股份而創(chuàng)立。公司治理機制：財產(chǎn)控制和業(yè)務執(zhí)行權力的配置公司條例規(guī)定的四種類型公司中，股份有限公司是唯一需要建立健全股東會、董事和監(jiān)查人制度的公司，換句話說是唯一需要建立健全現(xiàn)代法人治理機制的公司。因為只有這種公司的所有股東都承擔有限責任，都要受法人獨立要素——股東和公司分開及股東個人權力和公司財產(chǎn)控制權、公司業(yè)務執(zhí)行權要分開——的約束，而有無限責任股東存在的公司，主要由無限責任股東行使相應權力。進一步說，在完全有限責任類公司中，無論是民國公司條例中的股份有限公司，還是今日中國之股份有限公司及有限責任公司，只有董事才是公司財產(chǎn)控制和

8、公司業(yè)務執(zhí)行權力的合理合法受托人。在無限公司和兩合公司中，無限責任股東在財務上是股東的同時，承擔公司財產(chǎn)控制和業(yè)務執(zhí)行權力的受托人角色。今日中國公司治理中的一個關鍵