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《我國商事登記立法中應(yīng)予關(guān)注的問題》由會員上傳分享，免費在線閱讀，更多相關(guān)內(nèi)容在應(yīng)用文檔-天天文庫。
1、我國商事登記立法中應(yīng)予關(guān)注的問題 在傳統(tǒng)商法的一般理論中，商事登記是國家承認某一商事主體的合法性，并以國家公信力將登記事項公示于社會，以保護相對人的權(quán)利的行為。在主流法律文化中，追求商業(yè)利益是公民的基本憲法權(quán)利，按照結(jié)社自由的原則，自然人可以結(jié)成以營利為目的的社團，在準則主義制度下，根據(jù)私法自治的精神，自發(fā)設(shè)立的商業(yè)社團只要具備法律所規(guī)定的要件，登記機關(guān)即應(yīng)登記。商事登記與實行許可主義的“批準”不同，因而登記機關(guān)對登記申請只進行形式審查。就商事登記中具有法人資格的主體而言，商事登記具有創(chuàng)設(shè)的效力，即創(chuàng)設(shè)了
2、一個具有法人資格的組織，或者說賦予社團以法人身份。作為對商事主體的組織和經(jīng)營實行間接管理監(jiān)督的現(xiàn)代商事登記制度，是商事主體擺脫封建行會的束縛及其對國家政權(quán)的依附，得以市場主體的地位從事生產(chǎn)經(jīng)營，開展平等競爭的產(chǎn)物。以公司注冊為標志的登記制度始于1844年英國公司法，1861年《普通德意志商法典》建立了統(tǒng)一的商事登記制度，規(guī)定在地方法院設(shè)置商業(yè)登記薄，由地方法院辦理商業(yè)登記；歐陸國家和日本不久均仿效德國，建立起商業(yè)登記制度；英美等普通法系國家則由政府主管企業(yè)登記注冊和工商管理的專門機關(guān)，辦理相關(guān)事宜?！ ∥覈?/p>
3、的商事登記制度開始于改革開放后，作為在計劃經(jīng)濟體制基礎(chǔ)上的經(jīng)濟體制改革的一部分，商事登記制度的建立帶有濃厚的計劃色彩。在計劃經(jīng)濟體制下不存在自發(fā)的社團，企業(yè)是實現(xiàn)國家計劃的工具，并不以追求利潤最大化為目的，沒有獨立的民事行為能力，和法人制度沒有聯(lián)系，和商事登記的貌似之處僅在便于歸口管理和為國家提供統(tǒng)計數(shù)據(jù)，便于國家下達指令性計劃。隨著我國法治化進程的加快，大量關(guān)于市場主體管理的法規(guī)也隨之頒布，這對促進我國社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展、規(guī)范市場行為起到了巨大的作用，從頒布較早并已廢止的《中外合資經(jīng)營企業(yè)登記管理辦法
4、》、《工商企業(yè)登記管理條例》到現(xiàn)行的《企業(yè)法人登記管理條例》、《公司登記管理條例》、《合伙企業(yè)登記管理辦法》及大量的實施辦法和實施細則，形成了具有中國改革開放特色的商事登記制度。商事登記法是規(guī)范企業(yè)和其他經(jīng)營組織市場準入行為的一項重要法律，在公司法、合伙企業(yè)法、個人獨資企業(yè)法等市場主體法律頒布施行的情況下，尤其需要盡早出臺商事登記法。九屆全國人大常委會已將商事登記法列入立法規(guī)劃。制定統(tǒng)一的商事登記法已經(jīng)提上日程，目前，國家工商總局正在對該法組織起草論證，在未來的商事登記的統(tǒng)一立法中應(yīng)對以下幾個方面的問題加以
5、關(guān)注?！ ∥覈F(xiàn)行商事登記制度以行政法規(guī)和規(guī)章為主，在地方則存在大量內(nèi)容相近的地方法規(guī)和規(guī)章，是典型的管理型立法。商事主體被定位于管理對象，對各種經(jīng)營主體的登記是一種行政管理的措施，第一位價值目標仍然是市場準入和便于行政歸口管理，國家機關(guān)對申請人的經(jīng)營能力，對社會承擔經(jīng)營責任的能力進行審查，不但負責確認法人資格，而且經(jīng)營資格也是登記機關(guān)授予的。雖然也在立法中規(guī)定了登記的條件，但是這些條件中的援引性條款最后都要以政策為條件且自由裁量的空間很大。我國商事登記基本上是嚴格的許可主義登記，但有逐漸減少登記機關(guān)對商事
6、登記的實質(zhì)權(quán)力，向準則主義登記轉(zhuǎn)變的趨勢。在商事登記統(tǒng)一立法中應(yīng)對商事登記的私法本質(zhì)給予尊重，吸收準則主義的合理內(nèi)核，在通過登記進行管理的同時樹立商事行為是私法行為的觀念，在不妨礙國家和社會利益的原則下充分尊重商事主體意思自治和契約主權(quán)，商事登記不應(yīng)是法律行為生效的要件，而是法律行為的確認和公示，登記機關(guān)的管理活動也應(yīng)克制在商事主體營業(yè)資格上，而主體資格和責任能力留給其他實體法和民商法的一般原理來解決?！ ∩淌碌怯洸灰浴八兄菩再|(zhì)”劃分商事主體。在現(xiàn)行的商事登記制度中，商事主體被分為國有和集體、外商投資企業(yè)
7、、私營企業(yè)、個體工商戶等，這些不同“所有制”的主體分別適用不同位階的商事登記法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件，依照不同的法律法規(guī)和程序進行登記。其中的一些法律法規(guī)還明顯帶有計劃經(jīng)濟體制的色彩，各種市場主體的市場準入和競爭條件不平等。隨著中國加入世界貿(mào)易組織，有關(guān)多邊條約將成為法律的高位階正式淵源，必然會使工商行政管理部門的市場監(jiān)管任務(wù)發(fā)生很大變化，不平等的市場準入條件必然會被時代所拋棄。世界貿(mào)易組織所制定的很多法律文件中所體現(xiàn)出的最重要的原則就是國民待遇原則、公開原則、最惠國原則。不以商事主體的所有制形態(tài)，而以責任形
8、式為登記條件，建立起外資企業(yè)、國有企業(yè)、非國有企業(yè)統(tǒng)一登記程序根據(jù)商事主體的組織形式、責任形式分設(shè)不同的登記內(nèi)容。在登記程序上，應(yīng)對不同責任形式的商事主體加以區(qū)分，本著保護社會和相對人利益的精神，對有限責任商事主體設(shè)立相對嚴格的登記內(nèi)容，同時，簡化無限責任主體的登記條件?！ 「淖儚闹醒氲降胤降姆旨壎囝^管理體制，按屬地原則進行商事登記?，F(xiàn)行登記管理的實踐是按照中央和地方的管理審批權(quán)限進行的，國務(wù)院及國務(wù)院各部門批準
