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《上市公司反收購措施的理念、原則及制度 》由會員上傳分享，免費在線閱讀，更多相關(guān)內(nèi)容在應(yīng)用文檔-天天文庫。
1、上市公司反收購措施的理念、原則及制度關(guān)鍵詞:上市公司反收購措施/理念/原則/制度內(nèi)容提要:與收購相比，我國上市公司反收購的制度體系尚未建立。我國《公司法》、《證券法》、《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》、《禁止證券欺詐行為暫行辦法》等規(guī)范企業(yè)行為與證券市場的法律、行政法規(guī)都未能將反收購規(guī)制問題妥善解決。盡管2006年9月1日起經(jīng)修訂施行的《上市公司收購管理辦法》對上市公司反收購行為進行了原則性的規(guī)制，但對于目標公司可以采用的措施以及目標公司進行反收購的權(quán)利和自由空間而言，《上市公司收購管理辦法》的規(guī)定還遠遠不夠。本文在理念及原則的基礎(chǔ)上，對包括現(xiàn)在有的、未來將會出現(xiàn)的上市公司反收購措施進行價值判斷
2、，進而對引導(dǎo)目標公司進行具體措施的選擇方面進行了一定的理論探索嘗試。以上市公司為目標的收購和反收購活動在中國市場上已日漸活躍。對收購行為而言，國內(nèi)在《公司法》、《證券法》等立法層面已經(jīng)有了若干基礎(chǔ)性規(guī)定[1]。雖然收購法規(guī)仍有很多值得檢討之處，但與之相比，對反收購的立法嘗試更顯單薄。實務(wù)中，“毒丸”等反收購措施作為“舶來品”已經(jīng)由上市公司廣泛應(yīng)用。理論上，對其相容性和協(xié)同效應(yīng)，迫切需要將其置于中國法律體系中進行研究。本文將遵循“理念——原則——制度”的邏輯層次，為理論研究提供一般性的、普適性的標準，進而為上市公司采取反收購措施提供指引，滿足實務(wù)需要。一、上市公司反收購措施的立法理念“理念”，在
3、現(xiàn)代漢語中的基本含義是觀念、想法、思想等，更指最一般的、基本的觀念、思想傾向和追求等。江山老師指出：理念，即是內(nèi)在精神，直至最高本體；理念，即哲學問題的解釋和解決。本文認為，理念是一種最高準則，是在立法過程中所蘊含的法律內(nèi)在精神和最高原理，法律原則及制度都是其具體體現(xiàn)。（一）不偏不倚、力求平衡的中立性理念所謂“中立性”，是指就目標公司（targetpany）的反收購措施，采取一種中立的、不偏不倚的立法追求，既不能為了方便目標公司的反收購而放松甚至放縱對其所采取措施及該措施所導(dǎo)致后果的約束，又不能一味設(shè)置障礙增加目標公司通過反收購措施維護自身權(quán)益的阻力。本文認為，這種“中立性”的立法理念源于以下
4、幾個方面：1.和收購立法“中立性”的配合實際上，對上市公司反收購措施采取中立性的立法態(tài)度源自于收購立法“中立性”目的的配合。試想一下，如果收購立法采取“既非鼓勵、亦非嚇阻”[2]的中間立場，而反收購措施卻反其道而行之，任意偏向收購公司（tenderofferor）或目標公司之一方，兩者之間的平衡狀態(tài)勢必會被打破，這會讓上市公司收購市場面臨混亂場面的挑戰(zhàn)。為何收購立法要采取“既非鼓勵、亦非嚇阻”的中間立場呢？首先，從理論角度上講，上市公司通過收購行為，固然可以淘汰效率較差的經(jīng)營者，發(fā)揮市場監(jiān)督力量，借以提升經(jīng)營績效，保護股東權(quán)益；但在很多時候，公司收購的動機是擴張集團實力，并使上市公司管理層的酬
5、勞隨水漲而船高，而公司的經(jīng)營績效甚至“不升反降”。其次，從實證研究上看，雖然公司收購“已經(jīng)超越新股發(fā)行（IPO）市場而成為證券市場資源配置的最主要環(huán)節(jié)”，但其究竟能否創(chuàng)造價值，不僅學說觀點林立，即使是實證研究也尚未就此給出任何樂觀的答案[3]。再次，無論是對收購、還是對反收購，中立性的立場都是平衡各方利益的產(chǎn)物。收購和反收購的成敗影響到收購公司和目標公司股東、管理層、員工、債權(quán)人、供應(yīng)商、消費者、競爭者、所在社區(qū)，乃至政府、國家的利益。各方利益價值取向各異，有時甚至相互對立、尖銳沖突。可以說，這種“中立”是各方利益博弈的必然產(chǎn)物?；蜓灾?，考慮并力求平衡各種利益訴求的結(jié)果本身便是一種平衡。2.反
6、收購措施本身的利弊回到上市公司反收購措施本身上來。有矛就有盾，伴隨著收購風潮的攻擊，目標公司的防御性措施應(yīng)運而生，其往往通過公司章程的自救性規(guī)定來保護自己，于是這些反收購條款對上市公司因應(yīng)敵意收購產(chǎn)生了特殊的價值。但就具體的反收購措施而言，它們或規(guī)定不當或違反法律，即使在公司收購實務(wù)十分發(fā)達的美國，其合法性也仍眾說紛紜、莫衷一是。在我國，實務(wù)部門對上市公司反收購措施的特殊價值與運用策略更是缺乏足夠的認識，相關(guān)理論研究也不足。3.實現(xiàn)收購雙方間達成“精巧的平衡”的需要2009年9月17日，國務(wù)院法制辦就制定《上市公司監(jiān)管條例》向公眾征求意見。條例的征求意見稿以“支持上市公司通過收購、兼并等途徑，
7、提升上市公司的核心競爭力，實現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展”為出發(fā)點，對公司收購行為進行規(guī)范。其要求收購人具有相應(yīng)的經(jīng)濟實力和良好的誠信記錄，賦予中國證監(jiān)會根據(jù)審慎監(jiān)管的原則認定惡意收購者等廣泛的權(quán)力（第59條），對可能的惡意收購者規(guī)定證監(jiān)會的強行檢查權(quán)（第75條第2款、第79條）和嚴厲的執(zhí)法措施（第102條）。加之證券法及相關(guān)規(guī)章已有的信息披露、部分強制要約、公平待遇和財務(wù)顧問等制度，現(xiàn)有的立法體系已經(jīng)為防范惡意
